[摘要]
以訴訟為核心的民事糾紛解決機(jī)制在法治國(guó)家的建設(shè)中發(fā)揮著獨(dú)特的作用，在長(zhǎng)期的歷史發(fā)展過(guò)程中，我國(guó)的民事糾紛糾紛解決機(jī)制形成了在形式上以調(diào)解為主、訴訟為輔，在地域上城鄉(xiāng)分離的特點(diǎn)。本文在考察我國(guó)民事訴訟糾紛解決機(jī)制傳統(tǒng)和當(dāng)前發(fā)展趨勢(shì)的基礎(chǔ)上，通過(guò)吸收多門交叉學(xué)科的研究成果，系統(tǒng)論述了我國(guó)當(dāng)前民事糾紛解決機(jī)制與社會(huì)基礎(chǔ)的脫節(jié)之處，指出該機(jī)制體系所存在的問(wèn)題在于傳統(tǒng)非訴訟糾紛解決機(jī)制（ADR）作用的削弱和當(dāng)前訴訟成本的過(guò)高。本文主張通過(guò)司法改革和非訴訟糾紛解決機(jī)制的重新建構(gòu)來(lái)緩解當(dāng)今社會(huì)中民事糾紛的激變危機(jī)。
[關(guān)鍵詞]民事糾紛解決機(jī)制 轉(zhuǎn)型社會(huì) 司法改革 ADR方式
對(duì)于現(xiàn)代人來(lái)說(shuō)，選擇即是中心的問(wèn)題……從關(guān)于選擇這一觀點(diǎn)更進(jìn)一步，政治體系就變成一個(gè)為某種特定集體而設(shè)定的選擇體系。政府調(diào)整選擇的機(jī)制?！F(xiàn)代化的過(guò)程的一個(gè)特點(diǎn)就是它包含選擇的兩個(gè)方面：改善選擇的條件和最滿意的選擇機(jī)制。
———D·E·艾略特[1]
一、 引言：理論背景與問(wèn)題緣起
晚清以來(lái)，近代中國(guó)在內(nèi)憂外患的時(shí)代背景下，開(kāi)始了向西方學(xué)習(xí)的歷程。一個(gè)多世紀(jì)以來(lái)，中國(guó)在經(jīng)濟(jì)、政治、文化等各個(gè)方面都發(fā)生了重大的變革，并最終確立了“法治”的治國(guó)方略。然而如何才能實(shí)現(xiàn)法治社會(huì)的理想呢？誠(chéng)如一些學(xué)者所見(jiàn)，“法治這種良好的社會(huì)治理模式之所以能夠在西方社會(huì)生成并發(fā)育成熟，關(guān)鍵在于西方社會(huì)有著深厚的法律自治傳統(tǒng)，形成了健全的社會(huì)自治機(jī)制。”[2]中西方法律傳統(tǒng)、國(guó)情存在著深刻的差異，[3]中國(guó)并沒(méi)有類似于西方社會(huì)的法律自治傳統(tǒng)，這就決定了根植于西方社會(huì)基礎(chǔ)的法律無(wú)法完全適用于我國(guó)社會(huì)。西方的法治理論和法治實(shí)踐更多的是為我們提供了形式上的一些借鑒。至于中國(guó)法治秩序的實(shí)質(zhì)要件，則需要我們對(duì)生發(fā)中國(guó)法治秩序的基礎(chǔ)——中國(guó)社會(huì)進(jìn)行全面的研究，并構(gòu)建起中國(guó)的法律制度體系。
欲探求本國(guó)法律的生發(fā)機(jī)制，需要著眼于法律與社會(huì)直接接觸的臨界面。只有在這一臨界面，我們才能了解法律在社會(huì)中是如何運(yùn)作的，而社會(huì)又有著什么樣的法律訴求。社會(huì)對(duì)法律的最直接訴求就在于法律能夠“定紛止?fàn)?，解決糾紛”。[4]因此考察法律在糾紛解決中的作用成為我們了解法律與社會(huì)間關(guān)系的最直接途徑。法律社會(huì)學(xué)研究成果表明：當(dāng)矛盾發(fā)生時(shí)，人們首先會(huì)力圖避免糾紛，回避不了的時(shí)候多采取協(xié)商和交涉的辦法來(lái)化解。只有當(dāng)這些非正式糾紛解決機(jī)制都缺乏的場(chǎng)合，訴訟才作為最后的手段。[5]這就意味著，在糾紛（特別是民事糾紛）當(dāng)事人面前，是一個(gè)由多種糾紛解決方式組成的選擇體系。那么，作為一種哈貝馬斯意義上的建制性產(chǎn)物，這個(gè)選擇體系是否能滿足當(dāng)前中國(guó)社會(huì)的需要？假如不合理的話，又該如何加以改進(jìn)？這構(gòu)成了本文最核心的問(wèn)題。為了系統(tǒng)地回答這個(gè)問(wèn)題，本文首先對(duì)傳統(tǒng)糾紛解決機(jī)制進(jìn)行了梳理?！叭我鈺r(shí)代的法律，只要其運(yùn)作，……其形式和布局以及它能在多大程度上獲得其欲求的結(jié)果，在很大程度上取決于傳統(tǒng)”。[6]因此，這種考察是必要的。緊接著，本文系統(tǒng)考察了當(dāng)前中國(guó)民事糾紛解決體系，并分析這一體系所存在的問(wèn)題。在這一分析的基礎(chǔ)上，本文主張通過(guò)司法改革和重構(gòu)有效的替代性糾紛解決機(jī)制來(lái)解決這一體系中所存在的問(wèn)題。需要指出的是，上述分析是在考察社會(huì)變遷這一大背景的大前提下來(lái)展開(kāi)的。
二、 傳統(tǒng)民事糾紛解決機(jī)制沿革的梳理
在每個(gè)民族中，都逐漸形成了一些傳統(tǒng)和習(xí)慣，而通過(guò)不斷運(yùn)用這些傳統(tǒng)和習(xí)慣，使它們逐漸演變?yōu)榉梢?guī)范，這些傳統(tǒng)和習(xí)慣構(gòu)成了一個(gè)民族獨(dú)特的法律文化。[7]紙面上的制度比較容易更改，而淵源久遠(yuǎn)的文化傳習(xí)，尤其是其中關(guān)乎民族心態(tài)價(jià)值取向和行為模式的更改卻不是朝夕能夠完成的。這就是傳統(tǒng)的力量，上一世紀(jì)風(fēng)起云涌的反傳統(tǒng)浪潮在今看來(lái)，許多只不過(guò)是一廂情愿而已，傳統(tǒng)依然對(duì)我們的行為取向有著潛移默化的影響。[8]在糾紛的解決方式上，這種影響表現(xiàn)得尤為明顯，因?yàn)榧m紛解決過(guò)程本身就是行為選擇的過(guò)程。為此，本文考察了以往的中國(guó)人是如何解決糾紛的。限于篇幅和考察目的，本文著重對(duì)封建法時(shí)期、晚清至民國(guó)、新中國(guó)至改革開(kāi)放前三個(gè)時(shí)期進(jìn)行描述，力求勾勒出我國(guó)傳統(tǒng)民事糾紛解決機(jī)制的發(fā)展軌跡。
