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[內(nèi)容摘要]：公司發(fā)起人是指負(fù)責(zé)公司籌備事務(wù)的人。在公司設(shè)立階段，發(fā)起人對外代表設(shè)立中的公司，對內(nèi)執(zhí)行設(shè)立事務(wù)。如果公司依法成立，則發(fā)起行為經(jīng)創(chuàng)立大會確認(rèn)后，自始由公司承受其產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)；如果公司未能依法成立，則發(fā)起人應(yīng)就其發(fā)起行為對第三人負(fù)連帶責(zé)任。正是基于發(fā)起人的這一特殊法律主體，本文試從其定義、條件和資格及權(quán)利和義務(wù)來闡述對其法律地位的思考。

　　[關(guān)鍵詞]：發(fā)起人；條件和資格；權(quán)利和義務(wù)；法律地位

　　一、發(fā)起人的概述

　　（一）發(fā)起人的概念

　　公司發(fā)起人[1]，是指參與公司設(shè)立活動，認(rèn)繳出資（股份），并在公司章程上簽字蓋章、承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任的人[2].有的教材上有更為具體的定義“發(fā)起人，又稱創(chuàng)辦人，是指為成立公司而籌備設(shè)立事務(wù)的人，他們發(fā)起訂立公司協(xié)議，提出設(shè)立公司申請，并向公司出資或認(rèn)購股份且對公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任，發(fā)起人在公司成立后當(dāng)然的成為公司的首批股東。”[3]

　?。ǘ┌l(fā)起人的條件和資格

　　公司設(shè)立行為是一系列法律行為的組合，會產(chǎn)生一系列的法律后果。從而，實(shí)施這一行為的主體也必須有一定的資格限制。一般而言，發(fā)起人的條件包括以下幾個方面：

　　1、發(fā)起人既可以是自然人，可以是法人，還可以是國家授權(quán)的部門及其他經(jīng)濟(jì)組織；

　　2、發(fā)起人必須是具有完全民事行為能力的人。無行為能力和限制行為能力者不能成為股份有限公司的發(fā)起人；在我國，《公司法》對行為能力欠缺者能否充任公司發(fā)起人并無明確規(guī)定，流行的法學(xué)觀念認(rèn)為：公司發(fā)起人必須是完全行為能力人，無行為能力或者限制行為能力人不能充任公司發(fā)起人。還有學(xué)者建議在公司法修訂過程中將該主張“法條化”。即修改《公司法》時，應(yīng)明確規(guī)定“無行為能力和限制行為能力人，不得為公司的設(shè)立人”；

　　3、若發(fā)起人是法人時，該法人所參與設(shè)立的公司的業(yè)務(wù)范圍應(yīng)與其原來從事的業(yè)務(wù)范圍大體一致；

　　4、發(fā)起人中須有半數(shù)以上的人在中國境內(nèi)有住所[4]；

　　具備上述四個條件的發(fā)起人，就可以依法在我國境內(nèi)行使公司設(shè)立的一系列行為。

　　二、發(fā)起人的權(quán)利、義務(wù)

　　發(fā)起人作為設(shè)立中公司的代表和執(zhí)行機(jī)構(gòu)，其權(quán)限有一定的限度，具體來說，發(fā)起人所實(shí)施的行為必須屬于其作為設(shè)立中公司代表的權(quán)限范圍內(nèi)，其行為效果才當(dāng)然歸屬于成立后的公司，而并非發(fā)起人在設(shè)立階段一切行為的法律后果都當(dāng)然歸屬于成立后的公司。根據(jù)法律的規(guī)定[5]，歸納如下：