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　　摘要：《合伙企業(yè)法》頒布以來，學(xué)界一致認(rèn)為法人不能成為合伙企業(yè)的主體，造成了自然人與法人、法人與法人合伙的空白。時(shí)至今日，《民法通則》中的法人聯(lián)營(yíng)也存在著存與廢的考驗(yàn)。存是實(shí)質(zhì)的，廢是形式的。在《民法典》起草頒布之際，合伙制度應(yīng)怎樣設(shè)置？筆者認(rèn)為《民法典》債編中應(yīng)規(guī)定合伙合同，《合伙企業(yè)法》類似于國(guó)外的無限責(zé)任公司法。法人合伙（文中稱之為“合伙型聯(lián)營(yíng)”）不宜強(qiáng)調(diào)其團(tuán)體性，而應(yīng)注重其契約性，適用《民法典》債編中合伙合同規(guī)定，換言之，法律不賦予法人合伙民事主體資格。

　　關(guān)鍵字：合伙型聯(lián)營(yíng)、主體資格、合同型合伙（契約性）、組織型合伙（團(tuán)體性）

　　《民法通則》第52條規(guī)定：“企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營(yíng)，共同經(jīng)營(yíng)，不具備法人條件的，由聯(lián)營(yíng)各方按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自所有的或者經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。依照法律的規(guī)定或者協(xié)議的約定負(fù)連帶責(zé)任的，承擔(dān)連帶責(zé)任。”此條規(guī)定的即是合伙型法人聯(lián)營(yíng)（下稱合伙型聯(lián)營(yíng)）。合伙型聯(lián)營(yíng)的法律地位是指合伙型聯(lián)營(yíng)能否作為獨(dú)立的民事主體享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)。合伙的法律地位，民法學(xué)界普遍認(rèn)為合伙是第三民事主體，只是具體的表述各異。[1]其實(shí)，合伙的法律地位因其既具有契約性又具有團(tuán)體性，其主體身份性質(zhì)的體現(xiàn)是非常模糊的，籠統(tǒng)的說是或者不是都是不科學(xué)的，而是應(yīng)該根據(jù)合伙的本質(zhì)屬性確定其法律地位。大陸法系國(guó)家尤其是民商分立國(guó)家（如德、法、日等國(guó)）將合伙劃分為民事合伙和商事合伙。民事合伙注重其契約性，被規(guī)定在民法典債篇當(dāng)中。商事合伙則注重其團(tuán)體性，往往被規(guī)定在商法典中。在我國(guó)也有學(xué)者指出：“我國(guó)合伙法律體系，在改變合伙人身份劃分個(gè)人合伙和法人合伙這一模式的同時(shí)，也無必要完全照搬大陸法系民事合伙和商事合伙的模式，應(yīng)根據(jù)合伙本身聯(lián)合程度，劃分為合同型合伙與組織型合伙兩大類。組織型合伙就是合伙企業(yè)即傳統(tǒng)意義上的商事合伙。”[2]關(guān)于合伙型聯(lián)營(yíng)法律地位，筆者認(rèn)為應(yīng)注重其契約屬性即合同型合伙，而不宜強(qiáng)調(diào)其團(tuán)體屬性即組織型合伙，換言之，合伙型聯(lián)營(yíng)不具有民事（商事）主體資格。本文就此試作一探討。

　　一、 法人不具有組織型合伙合伙人資格

　　（一）從立法例看

　　法人能否成為合伙人，在世界立法例上存在兩種情況：一是允許，如美國(guó)《統(tǒng)一合伙法》第6條規(guī)定：“兩人或者兩人以上作為共有人，以營(yíng)利為目的而從事經(jīng)營(yíng)的組合為合伙。”該法第2條規(guī)定：“‘人’包括個(gè)人、合伙、公司和其他組合”；一是禁止，如日本《商法典》第55條規(guī)定：“公司[3]不得為其他公司的無限責(zé)任股東或合伙事業(yè)之合伙人。”我國(guó)《合伙企業(yè)法》中規(guī)定的合伙企業(yè)合伙人不包括法人，“該法規(guī)定的合伙企業(yè)僅限于自然人為合伙人的合伙企業(yè)，不包括法人之間的合伙型聯(lián)營(yíng)，也就是說，我國(guó)的現(xiàn)行立法不允許法人成為合伙企業(yè)的合伙人。”[4]《民法通則》第52條只是規(guī)定了合伙型聯(lián)營(yíng)對(duì)外怎樣承擔(dān)民事責(zé)任，并未作出主體屬性的規(guī)定。最高人民法院對(duì)法人聯(lián)營(yíng)糾紛作出的審判指導(dǎo)意見也是在聯(lián)營(yíng)合同意義上作出的解答。從立法例上看，我國(guó)事實(shí)上是否認(rèn)法人組織型合伙的合伙人資格。

　　（二）從法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力看

　　法人的民事權(quán)利能力即指法人享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)的資格。法人的民事權(quán)利能力從法人成立時(shí)產(chǎn)生至法人終止時(shí)消滅。和自然人相比，其權(quán)利能力受到三個(gè)限制：一是法人權(quán)利能力的性質(zhì)限制，二是法人權(quán)利能力的法令限制，三是法人權(quán)利能力的目的事業(yè)限制。[5]法人的民事行為能力即指能以自己的行為享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)的資格。“從法人的權(quán)利能力與行為能力所涉及的內(nèi)容來看，法人的行為能力與權(quán)利能力的范圍是相互一致的……所以法人的行為能力也是特殊的行為能力……即法人能以自己的行為取得權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的范圍，不能超過它們的民事權(quán)利能力所限定的范圍。”[6]換言之，法人的民事權(quán)利范圍因受限制在天然上就沒有自然人的民事權(quán)利能力范圍廣泛。