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【公司解散清算】公司解散的有關(guān)問題

　　公司法應(yīng)把法人人格作為有限責(zé)任原則的補(bǔ)充規(guī)則

　　公司法應(yīng)堵塞公司登記機(jī)關(guān)對未經(jīng)清算的公司進(jìn)行注冊的漏洞

　　公司法應(yīng)廢除企業(yè)主管機(jī)關(guān)直接關(guān)閉或撤銷公司的權(quán)力

　　前沿視點(diǎn)

　　我國公司法的缺陷導(dǎo)致了實(shí)踐中股東濫用公司人格或有限責(zé)任原則侵害債權(quán)人合法權(quán)益的現(xiàn)象非常普遍。有限責(zé)任原則是有條件的，凡是未經(jīng)清算而擅自解散公司的，債權(quán)人有權(quán)要求有限責(zé)任公司的股東或股份有限公司的董事會(huì)承擔(dān)無限連帶責(zé)任;對于公司未經(jīng)清算而被解散、注銷的，負(fù)有責(zé)任的主管機(jī)關(guān)也應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。為從根本上解決問題，應(yīng)健全有關(guān)立法。

　　一、營業(yè)執(zhí)照與公司人格之間的關(guān)系

　　營業(yè)執(zhí)照是主體進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)的憑證。吊銷，是指收回并取消(發(fā)出去的證件)，它不同于注銷;注銷，則是指取消登記過的事項(xiàng)。吊銷營業(yè)執(zhí)照，就是主管機(jī)關(guān)(工商行政機(jī)關(guān))對違反法律規(guī)定的主體進(jìn)行的沒收其經(jīng)營憑證從而令其停止?fàn)I業(yè)活動(dòng)的一種行政處罰。既然“營業(yè)執(zhí)照”是指企業(yè)登記主管機(jī)關(guān)發(fā)給企業(yè)(或個(gè)體工商戶)的準(zhǔn)許其營業(yè)的憑證，公司人格是主管機(jī)關(guān)的核準(zhǔn)行為的法律結(jié)果，而與營業(yè)執(zhí)照沒有必然的聯(lián)系，那么，公司因違法而被吊銷營業(yè)執(zhí)照只能意味著公司作為營利性法人喪失了進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)的資格，而不意味著公司人格立即消亡。在公司人格消亡之前，除因合并或分立而不需要清算外，通常都應(yīng)組成清算組對公司財(cái)產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清算。將吊銷與注銷、將吊銷營業(yè)執(zhí)照與注銷公司人格混為一談的觀點(diǎn)是錯(cuò)誤的。

　　二、有限責(zé)任原則的適用條件及其例外

　　現(xiàn)代公司制度(或有限責(zé)任原則)的理論基礎(chǔ)是通過公司人格與股東人格的分離，即公司在人格上獨(dú)立于其股東，讓公司擁有自己獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，并以此作為其獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任的擔(dān)保和物質(zhì)基礎(chǔ)，這樣，公司就能像自然人一樣對自己的行為獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任，而不累及股東，股東一旦交納出資，就不再對公司負(fù)任何責(zé)任，此即所謂的股東有限責(zé)任原則。有限責(zé)任原則的確立在某種意義上講，是將股東的投資風(fēng)險(xiǎn)通過公司轉(zhuǎn)嫁給債權(quán)人，對債權(quán)人似有不公。有鑒于此，各國現(xiàn)行公司法基于保障債權(quán)人正當(dāng)權(quán)益和使股東權(quán)利義務(wù)相一致之考慮，在確立股東有限責(zé)任原則的同時(shí)，也對其適用條件及除外規(guī)則作出了明確的規(guī)定：即只要股東沒有濫用公司人格，保證公司在財(cái)產(chǎn)上和人格上真正獨(dú)立于股東時(shí)，就適用有限責(zé)任原則，否則，就應(yīng)揭開罩在股東頭上的公司面紗，否認(rèn)公司的“人格”，讓真正的行為者——公司股東顯露原形，對自己濫用公司人格的行為向債　三、解散公司的法律責(zé)任

　　所謂解散公司的法律責(zé)任，是指負(fù)有清算義務(wù)的有關(guān)主體在未履行清算義務(wù)而擅自解散公司的情況下依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。其中的有關(guān)主體主要涉及到有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事會(huì)、公司所在的行業(yè)主管機(jī)關(guān)及工商行政機(jī)關(guān)。

　　公司法第一百九十一條規(guī)定有限責(zé)任公司由股東或股東會(huì)確定的人員在解散事由出現(xiàn)后的15日內(nèi)組成清算組進(jìn)行清算：逾期不成立清算組的，債權(quán)人可以申請法院指定有關(guān)人員進(jìn)行清算。但是有限責(zé)任公司往往既不會(huì)主動(dòng)清算，也不會(huì)主動(dòng)公告或通知債權(quán)人，因此，債權(quán)人往往由于不知道公司解散的情況而不能及時(shí)要求清算;有時(shí)，公司股東為逃避債務(wù)，故意變更公司住所，既不通知債權(quán)人，也不進(jìn)行公告登記;而公司登記機(jī)關(guān)也疏于管理，既未吊銷營業(yè)執(zhí)照，也未注銷公司人格。在上述情況下，一旦該公司未經(jīng)清算而擅自解散后超過一定的期間，債權(quán)人將如何救濟(jì)?應(yīng)由誰對債權(quán)人負(fù)責(zé)呢?筆者認(rèn)為，應(yīng)適用公司人格否認(rèn)規(guī)則，由公司股東對債權(quán)人負(fù)無限連帶責(zé)任。對于公司法第一百九十一條規(guī)定的股東公司解散之情形，如股東大會(huì)不指定清算組成員，其清算組的成員應(yīng)如何確定，甚是關(guān)鍵。如果讓所有眾多的股東作為清算組成員而承擔(dān)責(zé)任，事實(shí)上不可能，也不公平。對此問題，國際上的慣例，多以董事會(huì)作為清算主體。

　　對于被責(zé)令解散的公司的清算問題，按照公司法第一百九十二條之規(guī)定，公司因違反法律、行政法規(guī)，被責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散，由有關(guān)主管機(jī)關(guān)組織股東、有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組進(jìn)行清算。但這里的“有關(guān)主管機(jī)關(guān)”指的是誰呢?筆者認(rèn)為，這里的主管機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)是行業(yè)管理機(jī)關(guān)。

　　四、健全和完善有關(guān)立法

　　(一)公司法不僅應(yīng)確立有限責(zé)任原則，同時(shí)也應(yīng)對其適用條件及除外規(guī)則做出規(guī)定，把公司法人人格否認(rèn)作為有限責(zé)任原則的補(bǔ)充規(guī)則，使股東利益、公司利益和債權(quán)人利益趨于平衡。

　　(二)修改公司法和公司登記條例中將有關(guān)吊銷公司營業(yè)執(zhí)照和注銷公司人格混為一談的規(guī)定，明確規(guī)定公司從成立——吊銷營業(yè)執(zhí)照或自動(dòng)停業(yè)——組成清算組進(jìn)行清算——申請注銷登記(提交清算報(bào)告)——注銷公司人格之間的一般邏輯順序。

　　(三)從立法源頭上，堵塞公司登記機(jī)關(guān)對未經(jīng)清算的公司進(jìn)行注銷的漏洞。公司法及公司登記管理?xiàng)l例應(yīng)明確規(guī)定，公司登記機(jī)關(guān)不能在公司未經(jīng)清算的情況下注銷公司人格，即公司登記機(jī)關(guān)注銷公司人格時(shí)必須有公司的清算報(bào)告，否則，不能注銷該公司。權(quán)人負(fù)無限責(zé)任。

　　(四)建議公司法廢除企業(yè)主管機(jī)關(guān)直接關(guān)閉或撤銷公司的權(quán)力及公司登記機(jī)關(guān)未經(jīng)申請而依職權(quán)注銷公司的權(quán)力。

　　(五)明確、細(xì)化公司法的相關(guān)規(guī)定，增強(qiáng)其可操作性。

　　(六)對未經(jīng)清算的有限責(zé)任公司股東或股份公司董事濫用公司人格、侵犯債權(quán)人利益的行為不僅要承擔(dān)民事責(zé)任，同時(shí)還應(yīng)給予行政乃至刑事處罰。