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　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　鄭　東

　　我國有關(guān)婚姻家庭的法律有婚姻法、收養(yǎng)法，行政法規(guī)有婚姻登記管理?xiàng)l例，司法解釋有十多個(gè)，與婚姻家庭有關(guān)的法律有繼承法等?，F(xiàn)行調(diào)整婚姻家庭關(guān)系的主要法律是婚姻法，但內(nèi)容不夠完善，體系不盡合理。修訂婚姻法，需考慮以下問題。

　　一、關(guān)于法律名稱及其調(diào)整范圍

　　法律名稱應(yīng)當(dāng)涵蓋其所調(diào)整的法律關(guān)系，起到顧名思義、一目了然的作用。我國現(xiàn)行婚姻法調(diào)整范圍包括婚姻關(guān)系和家庭關(guān)系兩部分，而法律的名稱卻易使人望文生義地理解為婚姻法只是調(diào)整婚姻關(guān)系。從實(shí)際生活看，婚姻關(guān)系與家庭關(guān)系密不可分，所以學(xué)術(shù)界幾乎一致認(rèn)為，婚姻法修訂后應(yīng)當(dāng)更名為“婚姻家庭法”，使之全面、客觀、清晰地表達(dá)該法的調(diào)整對象。

　　現(xiàn)行婚姻法包括總則、結(jié)婚、離婚、家庭關(guān)系、附則五部分內(nèi)容，規(guī)定得都較為簡單，尤其是對家庭關(guān)系的規(guī)定較為原則和模糊。另外，婚姻法并未規(guī)定親屬之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。從我國現(xiàn)有法律的規(guī)定來看，有近300個(gè)法條提到“親屬”、“近親屬”或“直系親屬”這幾個(gè)概念，但是對于何為“親屬”、“近親屬”卻沒有法律規(guī)定。因此，婚姻家庭法設(shè)立“親屬與親等”一章是很有必要的。這樣，婚姻家庭法應(yīng)包括總則、結(jié)婚、家庭關(guān)系、親屬與親等、離婚、附則六大部分。

　　二、關(guān)于親屬與親等

　　對于親屬，日本、瑞士及我國臺灣地區(qū)的民法都設(shè)專編予以規(guī)定。界定親屬范圍不宜過寬或過窄，立法者應(yīng)當(dāng)考慮血緣、婚姻和收養(yǎng)關(guān)系以及當(dāng)事人在日常生活中的扶助性。參照國外及有關(guān)地區(qū)的規(guī)定，可以把“親屬”規(guī)定為直系血親（包括擬制直系血親）、四親等（或五親等）以內(nèi)旁系血親（包括擬制旁系血親）、三親等以內(nèi)的姻親。

　　對于近親屬，在最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》中，規(guī)定為是配偶、父母、子女、兄弟姊妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女。從我國情況看，把近親屬界定在此范圍是較為合理的。因?yàn)檫@些人都與“本人”關(guān)系密切，相互間有自然的扶助性、有。

　　對于親等，由里及外依次應(yīng)當(dāng)為家庭成員、其他近親屬、其他親屬。根據(jù)繼承順序，由里及外依次應(yīng)當(dāng)為配偶、子女、父母；兄弟姊妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女；其他親屬。這里所說的子女，包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女（有撫養(yǎng)關(guān)系的繼子女以養(yǎng)子女論）。

　　三、關(guān)于家庭關(guān)系

　　家庭關(guān)系是親屬關(guān)系的核心部分，婚姻家庭法應(yīng)對現(xiàn)有的法律規(guī)定進(jìn)行修改和補(bǔ)充。

　　1.建立設(shè)立親權(quán)制度。親權(quán)，即父母對未成年子女在人身和財(cái)產(chǎn)方面的教養(yǎng)保護(hù)權(quán)，包括、教育權(quán)、探視權(quán)、法定代理權(quán)以及財(cái)產(chǎn)管理權(quán)、財(cái)產(chǎn)用益權(quán)等。設(shè)立親權(quán)制度能更好地保護(hù)未成年人的健康成長，也是審判工作實(shí)踐的需要。當(dāng)父母死亡、父母無行使親權(quán)能力、父母依法被剝奪親權(quán)等情況下，按照制度，未成年人由父母以外的親屬、非親屬或法定組織監(jiān)護(hù)。

　　2.建立將繼子女與繼父母關(guān)系視同養(yǎng)子女與養(yǎng)父母關(guān)系，一并加以規(guī)定。對于繼子女與繼父母辦理有關(guān)收養(yǎng)法定手續(xù)的，應(yīng)成為養(yǎng)子女與養(yǎng)父母關(guān)系，他們之間適用法律規(guī)定的父母與子女關(guān)系。對于繼父母與繼子女沒有辦理收養(yǎng)手續(xù)的，不產(chǎn)生法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；如果繼父母與繼子女已形成事實(shí)上的扶養(yǎng)關(guān)系，視同養(yǎng)父母與養(yǎng)子女關(guān)系，應(yīng)補(bǔ)辦法定手續(xù)，雙方不愿辦理的不產(chǎn)生法定權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

　　3.建議增設(shè)非婚生子女的認(rèn)領(lǐng)與準(zhǔn)證制度。認(rèn)領(lǐng)是生父對非婚生子女認(rèn)其為自己子女的行為，國外立法有自愿認(rèn)領(lǐng)與強(qiáng)制認(rèn)領(lǐng)兩種制度。從保護(hù)非婚生子女權(quán)益的角度出發(fā)，我國宜采用強(qiáng)制認(rèn)領(lǐng)。對于認(rèn)領(lǐng)的條件和程序，法律應(yīng)當(dāng)作出具體規(guī)定。準(zhǔn)證是指非婚生子女因父母結(jié)婚而視為婚生子女。準(zhǔn)證是一種法律事件而非法律行為，無須任何人同意，也不需要特別程序。

　　四、關(guān)于結(jié)婚

　　現(xiàn)行婚姻法關(guān)于禁止結(jié)婚的疾病的規(guī)定較為模糊，操作性差。應(yīng)當(dāng)明確禁止結(jié)婚的疾病種類和范圍，即患麻瘋病、性病未經(jīng)治愈者；艾滋病患者及艾滋病毒攜帶者；喪失行為能力的精神病患者、白癡；其他有傳染性疾病并且無法治愈者。

　　婚姻家庭法還應(yīng)當(dāng)建立婚前財(cái)產(chǎn)登記制度。男女雙方婚前財(cái)產(chǎn)進(jìn)行登記后，無論他們是否約定為共同財(cái)產(chǎn)，都可以減少日后財(cái)產(chǎn)糾紛。況且進(jìn)行財(cái)產(chǎn)登記是在婚姻登記時(shí)根據(jù)雙方申報(bào)同時(shí)登記，并不增加任何成本，也不失是對結(jié)婚進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查的一個(gè)輔助手段。

　　五、關(guān)于確立無效婚姻制度

　　構(gòu)成無效婚姻的實(shí)質(zhì)條件有：未達(dá)到；非自愿結(jié)婚；屬于直系親屬或三代以內(nèi)旁系血親；患有法律規(guī)定禁止結(jié)婚或暫緩結(jié)婚的疾病；重婚。構(gòu)成無效婚姻的程序條件有：當(dāng)事人未進(jìn)行婚姻登記；當(dāng)事人結(jié)婚登記不合法定程序（比如一方出面辦理全部結(jié)婚手續(xù)、雙方都不出面由他人代辦全部結(jié)婚手續(xù)或代領(lǐng)結(jié)婚證、管理婚姻登記的人員為自己辦理結(jié)婚手續(xù)等）。

　　無效婚姻自一開始就是無效的，無須確認(rèn)。只有在無效婚姻引起糾紛時(shí)，有關(guān)人員或組織（如無效婚姻雙方當(dāng)事人、雙方近親屬、監(jiān)護(hù)人、其他利害關(guān)系人、婚姻登記機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、其他機(jī)關(guān)團(tuán)體）可以請求宣告婚姻無效。但對不符合程序要件的無效婚姻，可以責(zé)令雙方當(dāng)事人補(bǔ)辦結(jié)婚登記，登記后婚姻有效。

　　宣告婚姻無效的機(jī)關(guān)應(yīng)是人民法院，因?yàn)橛械臒o效婚姻是由登記機(jī)關(guān)發(fā)給結(jié)婚證的，再由它自己來宣告無效是不嚴(yán)肅的?；橐霰恍鏌o效后，并不免除有過錯(cuò)的當(dāng)事人、婚姻登記機(jī)關(guān)的民事、刑事、行政的法律責(zé)任。

　　六、關(guān)于離婚的實(shí)質(zhì)要件

　　現(xiàn)行的婚姻法以“感情破裂”為準(zhǔn)予離婚的實(shí)質(zhì)要件，學(xué)術(shù)界幾乎一致認(rèn)為這不科學(xué)。一方面它不能解釋有的離婚夫婦仍然有感情甚至感情很好，另一方面感情是個(gè)抽象的東西，法官要弄清感情是否破裂實(shí)在很難。因此，學(xué)術(shù)界提出了“婚姻（關(guān)系）破裂說”，主張用“婚姻（關(guān)系）破裂”作為準(zhǔn)予離婚的條件。

　　作為法律來說，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)明、科學(xué)，“感情破裂說”不宜繼續(xù)采用?！盎橐觯P(guān)系）破裂說”似乎解決了離婚的實(shí)質(zhì)問題，但是一對夫婦在未離婚前仍然是法律意義上的夫妻，憑什么就說“婚姻（關(guān)系）破裂”了呢？婚姻離散的實(shí)質(zhì)要件，最好采用法國民法典中夫妻“共同生活破裂”的提法，即法律應(yīng)當(dāng)規(guī)定：“夫妻雙方共同生活確已破裂，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚?！边@里的共同生活應(yīng)包括性生活、日常家庭生活及社會(huì)活動(dòng)。

　　在離婚問題上要反對兩個(gè)極端：一是婚姻杯水主義，二是否定婚姻自由。法律首先要保障離婚自由，如恩格斯所說：“如果感情確實(shí)已經(jīng)消失或者已經(jīng)被新的、熱烈的愛情所排擠，那就會(huì)使離婚無論對于雙方或?qū)τ谏鐣?huì)都成為幸事。”其次應(yīng)反對輕率離婚，如馬克思所說：“婚姻不能聽從已婚者的任性，相反地已婚者的任性應(yīng)該服從婚姻的本質(zhì)?！苯ㄗh婚姻家庭法適當(dāng)、合理地規(guī)定，嚴(yán)格離婚審查制度，考慮未成年子女的健康成長和正當(dāng)要求，對懷孕及分娩后一年內(nèi)的婦女給予特殊保護(hù)，防范以離婚為幌子而逃避債務(wù)或侵犯其他家庭成員的權(quán)益。

　　七、關(guān)于夫妻財(cái)產(chǎn)制

　　現(xiàn)行婚姻法對夫妻財(cái)產(chǎn)采用婚后所得共同制，并允許雙方就財(cái)產(chǎn)進(jìn)行約定?；楹笏霉餐茖υ鲞M(jìn)夫妻感情、穩(wěn)定婚姻家庭、維護(hù)男女平等、保護(hù)婦女權(quán)益起了重要作用，但隨著我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和改革開放的深入，婚姻家庭方面也出現(xiàn)了新的情況，原有的規(guī)定就顯得籠統(tǒng)、欠缺乃至不合理。因此，婚姻家庭法應(yīng)當(dāng)改革夫妻財(cái)產(chǎn)制：

　　1.設(shè)立夫妻個(gè)人特有財(cái)產(chǎn)，包括婚前個(gè)人所有財(cái)產(chǎn)和已取得的財(cái)產(chǎn)權(quán)利及孳息以及婚后一方單獨(dú)所得財(cái)產(chǎn)等。

　　2.建立勞動(dòng)所得共同制，夫妻婚后共同生活期間的勞動(dòng)所得為雙方所共有，非勞動(dòng)所得（如繼承遺產(chǎn)，接受贈(zèng)與等）則歸各自所有。

　　3.健全約定財(cái)產(chǎn)制，約定以自愿與合法為原則，約定對象應(yīng)當(dāng)明確，約定應(yīng)采用書面形式。約定內(nèi)容可以是所有權(quán)，也可以是使用權(quán)、收益權(quán)、外分權(quán)。約定可以撤銷、變更。財(cái)產(chǎn)約定非經(jīng)登記不得對抗第三人。

本網(wǎng)站發(fā)布時(shí)間:2003-4-15