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　　2005年3月，承某(男方)與黃某(女方)在婚姻登記機關(guān)簽訂一份，雙方自愿協(xié)議離婚。在離婚協(xié)議中，雙方還對，即登記在承某名下的1831.01平方米房屋及在該房屋上開設(shè)的個人獨資企業(yè)的處理達成一條款：該個人獨資企業(yè)歸男方，但男方的廠方所有財產(chǎn)歸兒子(已成年);2005年3月30日前的所有產(chǎn)權(quán)(指房產(chǎn))由兒子繼承;因目前有債權(quán)問題，暫時由承某經(jīng)營;接收時間為2010年1月。

　　協(xié)議簽訂后，承某與黃某已離婚。但是承某拒絕將房屋產(chǎn)權(quán)過戶至兒子名下。兒子遂以上述離婚協(xié)議為依據(jù)，將承某、黃某列為共同被告向法院提起訴訟，要求確認該1831.01平方米房屋歸其所有。

　　對離婚協(xié)議贈與條款的認定

　　前述案件爭議的1831.01平方米房屋系承某與黃某在存續(xù)期間購買，應(yīng)為夫妻共同財產(chǎn)。離婚協(xié)議中約定該房屋歸兒子所有，系夫妻雙方將房屋處分給兒子的意思表示。根據(jù)整個條款的文義表述和前后邏輯可以確定，這個處分不是遺囑繼承，而是生前贈與，即夫妻雙方在離婚時共同將房屋贈與給兒子。使用“繼承”一詞，僅是民間習(xí)慣上父母將自己的財產(chǎn)轉(zhuǎn)歸子女所有的泛化說法。至于條款最后約定的“2010年接收”，系因“有債權(quán)問題”，暫時由承某經(jīng)營，2010年交付給兒子的應(yīng)是房屋的使用權(quán)和企業(yè)的經(jīng)營權(quán)。由于房屋的所有權(quán)和使用權(quán)是可以分離的，雙方約定房屋使用權(quán)的交付時間并不影響房屋所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。條款中明確2005年3月30日前的房產(chǎn)歸兒子所有，原告據(jù)此可以現(xiàn)在就主張贈與合同的履行，即辦理房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移的手續(xù)。需要說明的是，雖然離婚協(xié)議中約定房屋歸兒子所有，此約定設(shè)定了兒子對房屋的受贈債權(quán)，但是未經(jīng)登記過戶不發(fā)生兒子享有房屋所有權(quán)的效力。

　　承某在訴訟中提出兒子不是離婚協(xié)議的一方當(dāng)事人，其也未在協(xié)議中簽字，因此兒子不具有訴權(quán)。筆者認為，根據(jù)合同法第一百八十五條的規(guī)定，贈與合同是諾成合同，也即贈與人的意思表示一經(jīng)對方接受，贈與合同便成立。而且贈與合同也是非要式合同，在表現(xiàn)形式上具有靈活性，既可以是口頭上贈與，也可以是書面贈與，法律沒有要求受贈與人一定要做出書面的意思表示。若承某沒有相應(yīng)證據(jù)證明兒子不接受贈與，則應(yīng)推定受贈與人表示接受。本案兒子通過訴訟積極主張自己的權(quán)利，更是明確接受贈與的意思表示。因此，本案贈與合同已經(jīng)成立。原告雖然未在離婚協(xié)議中簽字，但其作為贈與合同的受贈與人，享有訴權(quán)。

　　需要指出的是，如果贈與的財產(chǎn)需要依法辦理登記手續(xù)，而贈與人沒有辦理有關(guān)手續(xù)的，并不影響贈與合同本身的效力，只是贈與財產(chǎn)的所有權(quán)尚未轉(zhuǎn)移。在這種情況下，受贈人有權(quán)要求贈與人辦理登記手續(xù)，以實現(xiàn)贈與財產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。

　　但是，合同法還規(guī)定，贈與人可以撤銷贈與。當(dāng)然，合同法對于贈與人撤銷贈與是有嚴(yán)格限制的，這個限制就是必須在贈與財產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)移之前。如果贈與財產(chǎn)的權(quán)利已經(jīng)轉(zhuǎn)移，贈與人就不得撤銷贈與。

　　離婚協(xié)議中的贈與條款能否撤銷

　　由于子女是夫妻雙方的平衡點，審判實踐中，夫妻協(xié)議離婚時將共同財產(chǎn)贈與子女的情況屢見不鮮。而由于贈與的財產(chǎn)大多涉及房屋等不動產(chǎn)，財產(chǎn)需辦理相關(guān)過戶手續(xù)后才發(fā)生實際上的權(quán)屬轉(zhuǎn)移，一旦有一方當(dāng)事人反悔，權(quán)屬轉(zhuǎn)移就無法進行，往往引發(fā)訴訟。而一方當(dāng)事人反悔，實際就是對離婚協(xié)議中贈與條款的撤銷。

　　那么，離婚協(xié)議中的贈與條款能否撤銷?筆者認為主要涉及以下幾個方面的問題：

　　1、離婚協(xié)議中贈與條款的效力

　　有人主張離婚協(xié)議具有法律效力，是不能撤銷的。其理由是根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(二)》規(guī)定，離婚協(xié)議中關(guān)于的條款或者當(dāng)事人因離婚就財產(chǎn)分割達成的協(xié)議，對男女雙方具有法律約束力。法院僅在發(fā)現(xiàn)訂立時存在欺詐、脅迫等情形才可將有關(guān)財產(chǎn)分割的條款撤銷。因此，離婚協(xié)議中的有關(guān)贈與子女財產(chǎn)的內(nèi)容是夫妻對其財產(chǎn)協(xié)商處分的約定，具有法律效力，是不能撤銷的。

　　筆者認為，婚姻家庭中的財產(chǎn)關(guān)系雖然是伴隨著身份關(guān)系而產(chǎn)生的，但是婚姻法第十九條規(guī)定允許婚姻關(guān)系的當(dāng)事人通過約定來改變這種財產(chǎn)關(guān)系，這種“約定”即是協(xié)議、合同。關(guān)于這類合同的訂立、生效、無效、撤銷、變更等的原則，不僅由婚姻法來調(diào)整，也要適用合同法的原則及具體規(guī)定。涉及贈與條款的效力還是要適用合同法中關(guān)于贈與的規(guī)定。本案承某和黃某將房屋贈與兒子的贈與合同雖已成立，但是房屋產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)尚未辦理。在房屋產(chǎn)權(quán)尚在承某名下的情況下，贈與合同雖然已經(jīng)成立有效，但是根據(jù)合同法第一百八十六條的規(guī)定，承某可基于自身原因撤銷贈與。

　　2、離婚協(xié)議中贈與條款與整個離婚協(xié)議的關(guān)系

　　有人主張離婚協(xié)議中的贈與條款與整個離婚協(xié)議是一個整體，不能單獨撤銷。理由是離婚協(xié)議主要是為解除雙方的婚姻關(guān)系，有關(guān)財產(chǎn)分割、子女撫育等條款均是為了解除雙方身份關(guān)系而設(shè)。因此，男女雙方基于離婚事由將夫妻共同財產(chǎn)處分給子女的行為，可認定是一種有目的贈與行為。在雙方婚姻關(guān)系事實上因離婚協(xié)議得以解除且離婚協(xié)議的其他內(nèi)容均已履行的情況下，應(yīng)認為贈與財產(chǎn)的目的已經(jīng)實現(xiàn)，故該贈與依法不能隨意撤銷。

　　筆者認為，雖然婚姻登記部門要求自愿離婚的雙方當(dāng)事人對子女和財產(chǎn)問題作出適當(dāng)處理并予以登記，但是婚姻登記部門僅是形式審查，其對財產(chǎn)分割條款或者協(xié)議并不做實質(zhì)性審查，也不具有確認其具有法律效力的意義。婚姻關(guān)系中的身份問題和財產(chǎn)問題可以一起處理，也可以分開處理，不能把財產(chǎn)問題看作是對離婚的必要限制或制約條件。如果雙方對于財產(chǎn)分割不能達成一致，而感情確已破裂，雙方還是可以通過訴訟來離婚的。離婚協(xié)議中的身份關(guān)系應(yīng)適用婚姻法來調(diào)整，離婚協(xié)議中的財產(chǎn)關(guān)系則可相應(yīng)適用合同法來調(diào)整。只是離婚協(xié)議中有關(guān)財產(chǎn)問題的約定不可避免地摻雜了一些感情因素，可能與婚姻解除形成一定牽連，在衡量這類協(xié)議的財產(chǎn)關(guān)系時不能僅按照一般民事合同的等價有償作為唯一標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)綜合考慮這些因素，既依照合同規(guī)則又兼顧公平地進行處理。因此，承某與黃某雖然已經(jīng)離婚，但是房屋贈與條款還是可以適用合同法來處理。上述房屋系夫妻共同財產(chǎn)，該處分條款符合贈與合同單務(wù)、無償?shù)幕咎卣?。兒子受贈取得房屋沒有對價，承某作為贈與人在標(biāo)的物權(quán)屬變更前可以撤銷該贈與。