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離婚分為協(xié)議離婚和訴訟離婚
www.thebestkeylogger.com 2011-02-16 13:08

一.離婚分為和訴訟離婚。
1.關(guān)于協(xié)議離婚 
男女雙方必須共同到場。
《婚姻登記條例》
第十條 內(nèi)地居民自愿離婚的,男女雙方應當共同到一方當事人常住戶口所在地的婚姻登記機關(guān)辦理離婚登記。 
   第十一條 辦理離婚登記的內(nèi)地居民應當出具下列證件和證明材料: 
 ?。ㄒ唬┍救说膽艨诓尽⑸矸葑C; 
 ?。ǘ┍救说模?nbsp;
 ?。ㄈ╇p方當事人共同簽署的離婚協(xié)議書。 
   離婚協(xié)議書應當載明雙方當事人自愿離婚的意思表示以及對、財產(chǎn)及債務處理等事項協(xié)商一致的意見。 
   第十二條 辦理離婚登記的當事人有下列情形之一的,婚姻登記機關(guān)不予受理: 
 ?。ㄒ唬┪催_成離婚協(xié)議的; 
  (二)屬于無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的; 
  (三)其結(jié)婚登記不是在中國內(nèi)地辦理的。 
   第十三條 婚姻登記機關(guān)應當對離婚登記當事人出具的證件、證明材料進行審查并詢問相關(guān)情況。對當事人確屬自愿離婚,并已對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)、債務等問題達成一致處理意見的,應當當場予以登記,發(fā)給。
 2.關(guān)于訴訟離婚
一般在被告住所地起訴。訴訟離婚案,法院是否準予離婚掌握的尺度“感情確已破裂,調(diào)解無效”,通常的情況是第一次起訴判決不準予離婚,6個月再起訴一般會判決準予離婚。
《民事訴訟法》
   第二十二條 對公民提起的民事訴訟,由被告住所地人民法院管轄;被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的,由經(jīng)常居住地人民法院管轄。
《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見》
    ⑨公民離開住所地最后連續(xù)居住一年以上的地方,為經(jīng)常居住地。但住醫(yī)院治療的除外。 
公民由其戶籍所在地遷出后至遷入另一地之前,無經(jīng)常居住地的,仍以其原戶籍所在地為住所。
《婚姻法》 第三十二條 男女一方要求離婚的,可由有關(guān)部門進行調(diào)解或直接向人民法院提出離婚訴訟。
  人民法院審理離婚案件,應當進行調(diào)解;如感情確已破裂,調(diào)解無效,應準予離婚。
  有下列情形之一,調(diào)解無效的,應準予離婚:
 ?。ㄒ唬┗蛴信渑颊吲c他人同居的;
 ?。ǘ嵤┘彝ケ┝蚺按⑦z棄家庭成員的;
 ?。ㄈ┯匈€博、吸毒等惡習屢教不改的;
  (四)因感情不和分居滿二年的;
 ?。ㄎ澹┢渌麑е路蚱薷星槠屏训那樾?。
  一方被宣告失蹤,另一方提出離婚訴訟的,應準予離婚。
3. 損害賠償
《婚姻法》第四十六條 有下列情形之一,導致離婚的,無過錯方有權(quán)請求損害賠償:
 ?。ㄒ唬┲鼗榈模弧。ǘ┯信渑颊吲c他人同居的;
 ?。ㄈ嵤┘彝ケ┝Φ?; (四)虐待、遺棄家庭成員的。
《中華人民共和國婚姻法若干問題的解釋一》
  第二十八條婚姻法第四十六條規(guī)定的“損害賠償”,包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。涉及精神損害賠償?shù)模m用最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責任若干問題的解釋》的有關(guān)規(guī)定。
第三十條人民法院受理離婚案件時,應當將婚姻法第四十六條等規(guī)定中當事人的有關(guān)權(quán)利義務,書面告知當事人。在適用婚姻法第四十六條時,應當區(qū)分以下不同情況: 
  (一)符合婚姻法第四十六條規(guī)定的無過錯方作為原告基于該條規(guī)定向人民法院提起損害賠償請求的,必須在離婚訴訟的同時提出。 
  (二)符合婚姻法第四十六條規(guī)定的無過錯方作為被告的離婚訴訟案件,如果被告不同意離婚也不基于該條規(guī)定提起損害賠償請求的,可以在離婚后一年內(nèi)就此單獨提起訴訟。 
  (三)無過錯方作為被告的離婚訴訟案件,一審時被告未基于婚姻法第四十六條規(guī)定提出損害賠償請求,二審期間提出的,人民法院應當進行調(diào)解,調(diào)解不成的,告知當事人在離婚后一年內(nèi)另行起訴。
《中華人民共和國婚姻法若干問題的解釋二》
 第二十七條 當事人在婚姻登記機關(guān)辦理離婚登記手續(xù)后,以婚姻法第四十六條規(guī)定為由向人民法院提出損害賠償請求的,人民法院應當受理。但當事人在協(xié)議離婚時已經(jīng)明確表示放棄該項請求,或者在辦理離婚登記手續(xù)一年后提出的,不予支持。
二、財產(chǎn)和債務
  1.協(xié)議離婚的共同財產(chǎn)、債務協(xié)商處理。
2.訴訟離婚的共同財產(chǎn)平均分割、債務共同承擔;
3.債務的分擔一般系連帶責任,不能對抗第三人。
《婚姻法解釋二》第二十四條 債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負債務主張權(quán)利的,應當按夫妻共同債務處理。但夫妻一方能夠證明債權(quán)人與債務人明確約定為個人債務,或者能夠證明屬于婚姻法第十九條第三款規(guī)定情形的除外。
《婚姻法》 第十九條  夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有的,夫或妻一方對外所負的債務,第三人知道該約定的,以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償。

三、關(guān)于子女
《婚姻法》第三十七條 離婚后,一方撫養(yǎng)的子女,另一方應負擔必要的生活費和教育費的一部或全部,負擔費用的多少和期限的長短,由雙方協(xié)議;協(xié)議不成時,由人民法院判決。
  關(guān)于子女生活費和教育費的協(xié)議或判決,不妨礙子女在必要時向父母任何一方提出超過協(xié)議或判決原定數(shù)額的合理要求。
   《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》
人民法院審理離婚案件,對子女撫養(yǎng)問題,應當依照《中華人民共和國婚姻法》第二十九條、第三十條及有關(guān)法律規(guī)定,從有利于子女身心健康,保障子女的合法權(quán)益出發(fā),結(jié)合父母雙方的撫養(yǎng)能力和撫養(yǎng)條件等具體情況妥善解決。根據(jù)上述原則,結(jié)合審判實踐,提出如下具體意見:
       3、對兩周歲以上未成年的子女,父方和母方均要求隨其生活,一方有下列情形之一的,可予優(yōu)先考慮:
    (1)已做絕育手術(shù)或因其他原因喪失生育能力的;
    (2)子女隨其生活時間較長,改變生活環(huán)境對子女健康成長明顯不利的;
    (3)無其他子女,而另一方有其他子女的;
     (4)子女隨其生活,對子女成長有利,而另一方患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴重疾病,或者有其他不利于子女身心健康的情形,不宜與子女共同生活的。
    4、父方與母方撫養(yǎng)子女的條件基本相同,雙方均要求子女與其共同生活,但子女單獨隨祖父母或外祖父母共同生活多年,且祖父母或外祖父母要求并且有能力幫助子女照顧孫子女或外孫子女的,可作為子女隨父或母生活的優(yōu)先條件予以考慮。
    6、在有利于保護子女利益的前提下,父母雙方協(xié)議輪流撫養(yǎng)子女的,可予準許。
    7、子女撫育費的數(shù)額,可根據(jù)子女的實際需要、父母雙方的負擔能力和當?shù)氐膶嶋H生活水平確定。
    有固定收入的,撫育費一般可按其月總收入的百分之二十至三十的比例給付。負擔兩個以上子女撫育費的,比例可適當提高,但一般不得超過月總收入的百分之五十。
    無固定收入的,撫育費的數(shù)額可依據(jù)當年總收入或同行業(yè)平均收入,參照上述比例確定。
    有特殊情況的,可適當提高或降低上述比例。
    8、撫育費應定期給付,有條件的可一次性給付。
    9、對一方無經(jīng)濟收入或者下落不明的,可用其財物折抵子女撫育費。
    10、父母雙方可以協(xié)議子女隨一方生活并由撫養(yǎng)方負擔子女全部撫育費。但經(jīng)查實,撫養(yǎng)方的撫養(yǎng)能力明顯不能保障子女所需費用,影響子女健康成長的,不予準許。
    11、撫育費的給付期限,一般至子女十八周歲為止。

 

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