抗訴機(jī)關(guān)玉龍納西族自治縣人民檢察院。
上訴人（原審被告人）王某甲，女，42歲（X年X月X日生，身份證號(hào)碼：x），納西族，大學(xué)文化，麗江市古城區(qū)人，原任麗江市?。裕?、麗江市住房公積金某理中心主任（副處級(jí)）、麗江市第一屆政協(xié)委員、中共黨員。住麗江市古城區(qū)麗海苑X號(hào)。因涉嫌犯濫用職權(quán)罪經(jīng)麗江市人民檢察院決定于2007年2月1日被刑事拘留，同年2月14日被逮捕?，F(xiàn)押于麗江市看守所。
辯護(hù)人蘇某某，云南新洋務(wù)律師事務(wù)所律師。
辯護(hù)人田某某，云南云勇律師事務(wù)所律師。
玉龍納西族自治縣人民法院審理玉龍納西族自治縣人民檢察院指控被告人王某甲犯濫用職權(quán)罪、挪用公款罪、受賄罪一案，于2008年4月3日作出(2008）玉法刑初字第X號(hào)刑事判決。原審被告人王某甲不服提出上訴，玉龍納西族自治縣人民檢察院提出抗訴。本院依法組成合議庭，于2008年5月15日公開開庭審理了本案。麗江市人民檢察院指派檢察員石瑞文出庭履行職務(wù)。上訴人（原審被告人）王某甲及其辯護(hù)人蘇某某、田某某律師到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審判決認(rèn)定：1、2003年下旬，被告人王某甲通過云南省建設(shè)廳公積金某管處原處長張某某介紹，認(rèn)識(shí)了中國科技證券有限責(zé)任公司昆明營業(yè)部（以下簡稱中科證券昆營部）經(jīng)理張某某，經(jīng)張某某介紹購買國債相關(guān)情況后，被告人王某甲在麗江市公積金某理中心行政會(huì)議及中層干部會(huì)議上作了研究，并于2004年4月16日作出了《關(guān)于購買2004年記賬式（三期）國債的決定》準(zhǔn)備購買1000萬元國債，報(bào)經(jīng)麗江市住房公積金某理委員會(huì)常務(wù)副主任楊勇、副主任周某簽批同意。并在中科證券昆營部開立了x資金某算賬戶（戶名：麗江公積金）。被告人王某甲輕率決定購買1000萬元國債，并簽訂《國債托管協(xié)議書》和某率高于財(cái)政部發(fā)行的國債利率1.5836％并允許中科證券公司將購買的1000萬元國債用于上海證券交易所從事國債回購業(yè)務(wù)的《補(bǔ)充協(xié)議書》。4月21日，1000萬元資金某劃到x賬戶。2004年7月19日，被告人王某甲指令麗江市住房公積金某理中心財(cái)務(wù)人員先行將1015.3萬元住房公積金某劃到中科證券昆營部x賬戶內(nèi)用于購買2004年記賬式（三期）國債。同年7月20日，中科證券昆營部經(jīng)理張某某才與王某甲補(bǔ)簽了第x號(hào)《國債托管協(xié)議書》和某率高于財(cái)政部發(fā)行的國債利率1.08％并允許中科證券公司將其購買的1000萬元國債用于上海證券交易所從事國債回購的《補(bǔ)充協(xié)議》。由于該兩份協(xié)議中含有準(zhǔn)許中科證券公司進(jìn)行國債回購業(yè)務(wù)和某定了高于財(cái)政部發(fā)行的國債利率等內(nèi)容，中科證券公司將該國債用于回購融資，到期不能購回，無法將國債歸還麗江市住房公積金某理中心。同時(shí)因中科證券公司從中支付中科證券昆營部居間費(fèi)用和某付麗江市住房公積金某理中心額外利息，上述2015.30萬元購買國債資金某中科證券公司破產(chǎn)后被中國證券投資者保護(hù)基金某司托管和某政清理中界定為債權(quán)債務(wù)，納入中科證券公司破產(chǎn)清算程序處理，致使尚未收回的國債本金1665.30萬元至今無法全額收回。
2004年下半年，被告人王某甲明知建設(shè)部以建金某(2004)X號(hào)文件、云南省建設(shè)廳以云建房（2004)X號(hào)文件明文通知“凡購買國債的品種、期限、利率等與財(cái)政部發(fā)行的國債不一致的，簽訂了委托理財(cái)協(xié)議的，各管理中心應(yīng)立即依法解除協(xié)議，盡快收回資金，在國務(wù)院有關(guān)部門制定的《住房公積金某買國債暫行辦法》出臺(tái)之前，各中心一律暫停在證券交易市場進(jìn)行國債買賣和某購業(yè)務(wù)，管理中心在證券公司資金某算戶中的資金某立即收回”的情況下，于2004年10月21日以麗公積金(2004)X號(hào)文件向某南省建設(shè)廳公積金某管處報(bào)告要求購買國債，省建設(shè)廳公積金某管處于2004年11月1日復(fù)函明確要求“請(qǐng)你中心嚴(yán)格按照云建房（2004)X號(hào)的規(guī)定，在國務(wù)院有關(guān)部門沒有出臺(tái)《住房公積金某買國債暫行辦法》之前，一律暫停在證券交易市場進(jìn)行國債買賣和某購業(yè)務(wù)，在建設(shè)部清理國債購買通知下發(fā)后，你中心必須立即中止與中科證券公司簽訂的分期購買國債的協(xié)議，不得違規(guī)在中科證券公司新購國債”后，被告人王某甲仍安排財(cái)務(wù)人員于2004年11月5日上劃2000萬元，12月8日上劃200萬元，12月10日上劃1800萬元共計(jì)4000萬元住房公積金某中科證券公司昆明營業(yè)部開立的x賬戶內(nèi)準(zhǔn)備購買國債。同年12月22日，被告人王某甲在昆明向某科證券昆營部經(jīng)理張某某借款人民幣x.20元，以其女王某的名義在云南杰昌房地產(chǎn)開發(fā)有限公司購公寓式住房一套，直到2005年12月9日，被告人王某甲才將上述借款以電匯方式還給張某某。2005年1月24日，經(jīng)被告人王某甲簽發(fā)，麗江市住房公積金某理中心以麗公積金（2005)X號(hào)文件向某江市住房公積金某理委員會(huì)請(qǐng)示“決定將擬購買國債的沉淀資金某作一年內(nèi)短期定期存款處理，以減少利息倒掛造成的損失，待允許購買時(shí)，中心將按相關(guān)規(guī)定購買國債”，得到批準(zhǔn)后，被告人王某甲指令和某丙安排財(cái)務(wù)人員于2005年2月2日上劃2000萬元，3月1日上劃2000萬元共計(jì)4000萬元住房公積金某x賬戶準(zhǔn)備購買國債。之后，又于2005年7月18日在中科證券新開x賬戶，通過內(nèi)轉(zhuǎn)方式將上述8000萬元資金某x賬戶轉(zhuǎn)入新賬戶（當(dāng)時(shí)此筆資金某被中科證券公司支用）。至2007年9月止，麗江市住房公積金某理中心先后分5筆追回準(zhǔn)備購買國債的住房公積金640萬元，尚未收回資金7360萬元。由于中科證券公司對(duì)該筆8000萬元資金某中科證券昆營部支付過業(yè)務(wù)拓展費(fèi)，并且x資金某戶無相應(yīng)的證券賬戶，在后期中科證券公司被托管和某理中，該資金某界定為債權(quán)債務(wù)，納入中科證券公司破產(chǎn)程序處理，致使7360萬元的住房公積金某今無法收回。2007年9月7日，北京市第二中級(jí)人民法院以（2007)二中民破字第x-X號(hào)民事裁定書宣告中科證券公司已構(gòu)成嚴(yán)重資不抵債，無法清償?shù)狡趥鶆?wù)進(jìn)入破產(chǎn)還債程序。同年9月17日，北京市第二中級(jí)人民法院以（2007)二中民破字第x-X號(hào)通知書向某江市住房公積金某理中心發(fā)出《已知債權(quán)人申報(bào)債權(quán)通知書》，經(jīng)破產(chǎn)管理人審查認(rèn)定的債權(quán)為x.96元。同時(shí)，因該案的發(fā)生給國家造成的間接經(jīng)濟(jì)損失達(dá)x.67元。
2、2003年10月13日，麗江市住房公積金某理中心參與華坪縣政府和某江中海房地產(chǎn)開發(fā)有限公司合作建設(shè)華坪縣經(jīng)濟(jì)適用房“河濱花園”項(xiàng)目。在此過程中，經(jīng)被告人王某甲安排，麗江市住房公積金某理中心華坪管理部多次違規(guī)給麗江中海房地產(chǎn)開發(fā)有限公司提供住房公積金某款累計(jì)達(dá)1945萬元，該公司為感謝被告人王某甲，先后送給王某甲x元人民幣。
3、2003年6月9日，個(gè)體戶趙某（從未繳存過住房公積金）向某江市住房公積金某理中心提出申請(qǐng)以座落在麗江市古城區(qū)X路延長線商業(yè)街東段X號(hào)的房產(chǎn)（經(jīng)評(píng)估價(jià)值x元）作抵押貸款29萬元，經(jīng)被告人王某甲審批同意于2003年6月12日貸給趙某29萬元，期限一年，一次還本付息。2003年7月4日被告人王某甲將其父王某某名下的位于麗江市古城區(qū)X街區(qū)X米道南側(cè)Ⅲ的占地面積204平方米，建筑面積620平方米的商住樓以150萬元的價(jià)格出讓給趙某，并約定待相關(guān)手續(xù)轉(zhuǎn)讓后，協(xié)助趙某辦理銀行抵押貸款，之后被告人王某甲代其父在2003年7月4日收取趙某預(yù)付房款15萬元，2004年1月3日收取10萬元，2004年1月14日收取125萬元。2004年6月趙某29萬元貸款期限到后未按期歸還，經(jīng)麗江市住房公積金某理中心多次催收，趙某歸還本金2萬元及利息，剩余27萬元要求續(xù)貸。2005年1月19日被告人王某甲審批同意貸新還舊，期限為三個(gè)月。2005年4月18日到期后趙某仍未還款，再次申請(qǐng)延期歸還，麗江市住房公積金某理中心讓其在2005年4月27日繳存了2004年1月至12月住房公積金1020元后于2005年5月11日由審貸小組成員和某己、薛某某、和某丙審批同意再次續(xù)貸一年，至2006年3月22日趙某將全部貸款及利息還清。
原審法院認(rèn)為被告人王某甲身為麗江市住房公積金某理中心主任，受國家機(jī)關(guān)委托行使對(duì)住房公積金某理及運(yùn)作等職責(zé)，但其違反國務(wù)院、財(cái)政部、建設(shè)部的有關(guān)規(guī)定，超越職權(quán)范圍，違法決定處理其無權(quán)處理和某定的事項(xiàng)，致使巨額住房公積金某受重大損失，其行為已構(gòu)成了濫用職權(quán)罪。因被告人王某甲在本案中具有徇私舞弊的情節(jié)，且其的瀆職犯罪行為侵犯了人民群眾的利益，在群眾中引起了不必要的猜疑，直接給國家的正常管理工作帶來了負(fù)面影響，損害了黨和某家機(jī)關(guān)的公信力，影響了和某社會(huì)建設(shè)，屬情節(jié)特別嚴(yán)重。同時(shí)，被告人王某甲利用職務(wù)上的便利，為他人謀利益，非法收受他人的賄賂人民幣x元，其行為已構(gòu)成受賄罪。公訴機(jī)關(guān)指控被告人王某甲犯濫用職權(quán)罪、受賄罪事實(shí)清楚、證據(jù)確實(shí)充分，依法予以確認(rèn)。應(yīng)依法對(duì)被告人王某甲數(shù)罪并罰。鑒于被告人王某甲認(rèn)罪態(tài)度較好，具有悔罪表現(xiàn)，并積極退賠受賄款項(xiàng)，故在對(duì)其量刑時(shí)依法酌情從輕判處。但公訴機(jī)關(guān)指控被告人王某甲犯挪用公款罪的罪名不成立，根據(jù)《中華人民共和某刑事訴訟法》第一百六十二條第（二）項(xiàng)之規(guī)定，應(yīng)依法宣告無罪。為維護(hù)國家機(jī)關(guān)的正常工作秩序，保障國家工作人員的職務(wù)廉潔性，打擊瀆職、賄賂犯罪，根據(jù)本案被告人犯罪的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)和某社會(huì)的危害程度，依照《中華人民共和某刑事訴訟法》第一百六十二條第（二）項(xiàng)、《中華人民共和某刑法》第三百九十七條、第三百八十五條第一款、第三百八十六條、第三百八十三條第（三）項(xiàng)、第六十九條、第六十四條之規(guī)定，判決：一、玉龍縣人民檢察院指控被告人王某甲犯挪用公款罪罪名不成立，依法宣告無罪。二、被告人王某甲犯濫用職權(quán)罪，判處有期徒刑七年零六個(gè)月；犯受賄罪，判處有期徒刑一年零六個(gè)月；數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑八年。三、退賠的受賄款人民幣x元予以沒收。
抗訴機(jī)關(guān)提出的抗訴意見是：一審判決認(rèn)定被告人王某甲挪用公款罪罪名不成立并依法宣告無罪，存在對(duì)指控被告人王某甲犯挪用公款罪的認(rèn)定事實(shí)及性質(zhì)上的判定錯(cuò)誤，應(yīng)當(dāng)對(duì)被告人王某甲以挪用公款罪追究刑事責(zé)任。
上訴人王某甲及其辯護(hù)人蘇某某、田某某提出的上訴和某護(hù)意見是：上訴人王某甲代表單位在實(shí)施購買國債、上劃資金某備購買國債的行為時(shí)不屬于濫用職權(quán)罪的主體，購買國債和某劃資金某備購買國債是有法律依據(jù)并經(jīng)過審批的，上訴人王某甲不構(gòu)成濫用職權(quán)罪；經(jīng)上訴人王某甲審批放貸給趙某29萬元的行為不構(gòu)成挪用公款罪，一審法院認(rèn)定挪用公款罪不成立的判決是正確的；朋友之間的經(jīng)濟(jì)往來，以受賄罪定罪科刑屬定性不準(zhǔn)；上訴人王某甲具有自首情節(jié)但一審沒有認(rèn)可；上訴人王某甲不構(gòu)成濫用職權(quán)罪、挪用公款罪、受賄罪，請(qǐng)求二審法院改判上訴人王某甲無罪。
經(jīng)審理查明：
一、2003年下半年，上訴人王某甲通過云南省建設(shè)廳公積金某管處原處長張某某介紹認(rèn)識(shí)了中國科技證券有限責(zé)任公司昆明營業(yè)部（以下簡稱中科證券昆營部）經(jīng)理張某某。之后依據(jù)國務(wù)院發(fā)布的《住房公積金某理?xiàng)l例》相關(guān)規(guī)定，及張某某介紹購買國債的相關(guān)情況后，經(jīng)王某甲主持麗江市公積金某理中心行政會(huì)議及中層干部會(huì)議研究，于2004年4月16日作出了《關(guān)于購買2004年記賬式（三期）國債的決定》，擬購買1000萬元國債，并報(bào)經(jīng)麗江市住房公積金某理委員會(huì)常務(wù)副主任楊勇、副主任周某簽批同意后，于同年4月17日王某甲與和某丙（另行處理）等七人組成考察組前往昆明、北京等地的中科證券公司總部及各分部考察購買國債相關(guān)業(yè)務(wù)事項(xiàng)，途經(jīng)昆明時(shí)在中科證券昆營部開立了戶名為麗江公積金x資金某算賬戶。同年4月20日，考察組到達(dá)北京中科證券公司后，王某甲在片面聽取中科證券公司有關(guān)人員的情況介紹后，未對(duì)證券業(yè)務(wù)作進(jìn)一步深入了解分析，就和某科證券公司簽訂了購買1000萬元國債的第x號(hào)《國債托管協(xié)議書》和某率高于財(cái)政部發(fā)行的國債利率1.5836％并允許中科證券公司將購買的1000萬元國債用于上海證券交易所從事國債回購業(yè)務(wù)的《補(bǔ)充協(xié)議書》。4月21日王某甲安排麗江公積金某理中心財(cái)務(wù)人員將1000萬元資金某劃到x賬戶。
2004年7月19日，王某甲指令麗江市住房公積金某理中心財(cái)務(wù)人員先行將1015.3萬元住房公積金某劃到中心在中科證券昆營部的x賬戶內(nèi)，用于購買2004年記賬式（三期）國債。同年7月20日，中科證券昆營部經(jīng)理張某某才到麗江與王某甲補(bǔ)簽了第x號(hào)《國債托管協(xié)議書》和某率高于財(cái)政部發(fā)行的國債利率1.08％并允許中科證券公司將其購買的1000萬元國債用于上海證券交易所從事國債回購的《補(bǔ)充協(xié)議》。由于該兩份協(xié)議均含有準(zhǔn)許中科證券公司進(jìn)行國債回購業(yè)務(wù)和某定了高于財(cái)政部發(fā)行的國債利率等內(nèi)容，就便于中科證券公司將該國債用于回購融資，導(dǎo)致到期不能購回，無法將國債歸還麗江市住房公積金某理中心。同時(shí)因中科證券公司從中曾支付過中科證券昆營部居間費(fèi)用和某江市住房公積金某理中心額外利息，致使上述2015.30萬元購買國債資金某中科證券公司破產(chǎn)后被中國證券投資者保護(hù)基金某司托管和某政清理中界定為債權(quán)債務(wù)，納入中科證券公司破產(chǎn)清算程序處理，至今尚未收回國債本金1665.30萬元。
2004年下半年，王某甲明知建設(shè)部建金某(2004)X號(hào)文件和某南省建設(shè)廳云建房（2004)X號(hào)文件有“凡購買國債的品種、期限、利率等與財(cái)政部發(fā)行的國債不一致的，簽訂了委托理財(cái)協(xié)議的，各管理中心應(yīng)立即依法解除協(xié)議，盡快收回資金，在國務(wù)院有關(guān)部門制定的《住房公積金某買國債暫行辦法》出臺(tái)之前，各中心一律暫停在證券交易市場進(jìn)行國債買賣和某購業(yè)務(wù)，管理中心在證券公司資金某算戶中的資金某立即收回”規(guī)定的情況下，于2004年10月21日以麗公積金(2004)X號(hào)文件向某南省建設(shè)廳公積金某管處報(bào)告要求購買國債，省建設(shè)廳公積金某管處于2004年11月1日復(fù)函明確要求“請(qǐng)你中心嚴(yán)格按照云建房（2004)X號(hào)的規(guī)定，在國務(wù)院有關(guān)部門沒有出臺(tái)《住房公積金某買國債暫行辦法》之前，一律暫停在證券交易市場進(jìn)行國債買賣和某購業(yè)務(wù)，在建設(shè)部清理國債購買通知下發(fā)后，你中心必須立即中止與中科證券公司簽訂的分期購買國債的協(xié)議，不得違規(guī)在中科證券公司新購國債”后，王某甲仍采用隱瞞實(shí)情等手段，指令和某丙安排財(cái)務(wù)人員分別于2004年11月5日上劃2000萬元，12月8日上劃200萬元，12月10日上劃1800萬元共計(jì)4000萬元住房公積金某中科證券公司昆明營業(yè)部開立的x賬戶內(nèi)準(zhǔn)備購買國債。同年12月22日，王某甲在昆明向某科證券昆營部經(jīng)理張某某借款人民幣x.20元，以其女王某的名義在云南杰昌房地產(chǎn)開發(fā)有限公司購公寓式住房一套，直到2005年12月9日，王某甲才將上述借款以電匯方式還給張某某。2005年1月24日，經(jīng)王某甲簽發(fā)，麗江市住房公積金某理中心以麗公積金（2005)X號(hào)文件向某江市住房公積金某理委員會(huì)請(qǐng)示“決定將擬購買國債的沉淀資金某作一年內(nèi)短期定期存款處理，以減少利息倒掛造成的損失，待允許購買時(shí)中心將按相關(guān)規(guī)定購買國債”，得到批準(zhǔn)后，王某甲又指令和某丙安排財(cái)務(wù)人員分別于2005年2月2日上劃2000萬元，3月1日上劃2000萬元共計(jì)4000萬元住房公積金某x賬戶準(zhǔn)備購買國債。并于2005年7月18日在中科證券新開x賬戶，通過內(nèi)轉(zhuǎn)方式將上述8000萬元資金某x賬戶轉(zhuǎn)入新賬戶，但此筆資金某時(shí)已被中科證券公司支用。至2007年9月止，麗江市住房公積金某理中心先后僅劃回準(zhǔn)備購買國債的住房公積金640萬元，尚未收回資金7360萬元。由于中科證券公司曾對(duì)8000萬元資金某中科證券昆營部支付過業(yè)務(wù)拓展費(fèi)，且x資金某戶無相應(yīng)的證券賬戶，在后期中科證券公司被托管和某理中，該資金某界定為債權(quán)債務(wù)，納入中科證券公司破產(chǎn)程序處理，致使7360萬元的住房公積金某今無法收回。2007年9月7日，北京市第二中級(jí)人民法院以（2007)二中民破字第x-X號(hào)民事裁定書宣告中科證券公司嚴(yán)重資不抵債，無法清償?shù)狡趥鶆?wù)而進(jìn)入破產(chǎn)還債程序。同年9月17日，北京市第二中級(jí)人民法院以（2007)二中民破字第x-X號(hào)通知書向某江市住房公積金某理中心發(fā)出《已知債權(quán)人申報(bào)債權(quán)通知書》，經(jīng)破產(chǎn)管理人審查認(rèn)定的債權(quán)為x.96元。因該案的發(fā)生給國家造成的間接經(jīng)濟(jì)損失達(dá)x.67元。
上述事實(shí)，有經(jīng)原庭審中舉證、質(zhì)證，并經(jīng)確認(rèn)有效的下列證據(jù)證明：1、王某甲的干部履歷表、公務(wù)員考核過渡登記表、干部任免審批表、麗政辦發(fā)（2003)X號(hào)文件、麗辦通（2003)X號(hào)事業(yè)單位法人證書；2、麗江市住房公積金某理中心關(guān)于購買2004記賬式（三期）國債的決定；3、中科證字第x號(hào)國債托管協(xié)議書、補(bǔ)充協(xié)議書、麗公積金（2004)X號(hào)文件、麗江市人民政府辦公室文件批辦單、麗公積金（2004)X號(hào)文件、云南省建設(shè)廳住房公積金某督管理處（以下簡稱“省公積金某管處”）復(fù)函、中科證字第x號(hào)國債托管協(xié)議書、補(bǔ)充協(xié)議書及建金某（2004)X號(hào)文件；4、省建設(shè)廳康向某巡視員2004年7月30日在麗江傳達(dá)全國住房公積金某政監(jiān)督工作座談會(huì)的會(huì)議記錄；5、云建房（2004)X號(hào)和X號(hào)文件、麗江市住房公積金某理中心的住房公積金某理情況自查報(bào)告及統(tǒng)計(jì)表、麗公積金（2004)X號(hào)文件“關(guān)于國債購置情況的報(bào)告”及云南省建設(shè)廳住房公積金某督管理處的復(fù)函；6、麗公積金（2005)X號(hào)“關(guān)于將部分沉淀資金某定期存款處理的請(qǐng)示”及麗江市人民政府辦公室文件批辦單、麗江市住房公積金某理中心購買國債資金某準(zhǔn)備購買國債資金某出及收回的有關(guān)明細(xì)賬、憑證及原始單據(jù)、提取筆錄、麗江市住房公積金某理中心會(huì)議記錄；7、證人和某乙的證言、中科證券昆明營業(yè)部記賬憑證、資金某撥通知書、中國建設(shè)銀行電匯憑證、中國銀行網(wǎng)上付款憑證、中國科技證券有限責(zé)任公司行政清理工作組中科清函(2007)X號(hào)“關(guān)于通報(bào)中科證券在云南省敏感機(jī)構(gòu)債權(quán)的函”；8、北京市第二中級(jí)人民法院（2007）二中民破字第x-X號(hào)“已知債權(quán)人申報(bào)債權(quán)通知書”、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)管理不變價(jià)方案、債權(quán)審查表、中國人民銀行麗江市中心支行“關(guān)于委托計(jì)算同期銀行活期存款利息的答復(fù)”、麗江市住房公積金某理中心、財(cái)務(wù)科挽回購買記賬式國債和某劃國債準(zhǔn)備資金某支付的各種開支費(fèi)用明細(xì)表；9、上訴人王某甲在被麗江市紀(jì)委“雙規(guī)”期間的交待材料及在偵查部門所作的供述與辯解；10、證人和某丙、朱某某、陳某丁、冷某、胡某某、劉某戊、薛某某、和某己、陳某庚、陳某辛、張某壬、劉某癸、張某某、張某某、周某某、沙某某、張某某、張某某、何某某、徐某某、鄒某某的證言；11、云南杰昌房地產(chǎn)開發(fā)有限公司情況說明、轉(zhuǎn)帳支票、商品房購銷合同、私有房屋所有權(quán)登記申請(qǐng)書、發(fā)票、麗江市住房公積金某理中心出具的相關(guān)數(shù)據(jù)說明。
二、2003年10月13日，麗江市住房公積金某理中心參與華坪縣政府和某江中海房地產(chǎn)開發(fā)有限公司合作建設(shè)華坪縣經(jīng)濟(jì)適用房“河濱花園”項(xiàng)目過程中，經(jīng)王某甲安排，麗江市住房公積金某理中心華坪管理部違規(guī)向某江中海房地產(chǎn)開發(fā)有限公司提供住房公積金某款累計(jì)達(dá)1945萬元。中海公司為感謝王某甲，在項(xiàng)目合作過程中先后三次在節(jié)慶日送給王某甲共計(jì)人民幣x元。
上述事實(shí)，有經(jīng)原審?fù)徶信e證、質(zhì)證，并經(jīng)確認(rèn)的下列證據(jù)證明：華政發(fā)（2003)X號(hào)文件、“河濱花園”經(jīng)濟(jì)適用房建設(shè)項(xiàng)目合作協(xié)議書、麗江中海房地產(chǎn)有限責(zé)任公司貸款申請(qǐng)書、抵押合同、承諾書、公積金某款審批表、建設(shè)銀行華坪分行轉(zhuǎn)賬貸方憑證、麗江市住房公積金某理中心華坪管理部出具的關(guān)于“中海公司職工貸款發(fā)放說明”和“收回貸款說明”、華坪縣“河濱花園”經(jīng)濟(jì)適用房房款結(jié)算單及工程款撥付明細(xì)表、上訴人王某甲的供述與辯解、房屋使用合同、證人和某己、謝檸展（謝偉）、段應(yīng)永、舒映東、汪宗俊的證言及麗江市檢察院反瀆職侵權(quán)局的情況說明等。
三、2003年6月9日，個(gè)體戶趙某以座落在麗江市古城區(qū)X路延長線商業(yè)街東段X號(hào)的房產(chǎn)（經(jīng)評(píng)估價(jià)值x元）作抵押，向某江市住房公積金某理中心提出貸款29萬元申請(qǐng)。經(jīng)王某甲審批同意于2003年6月12日貸給趙某29萬元，期限一年，一次還本付息。同年7月4日王某甲將其父王某某名下位于麗江市古城區(qū)X街區(qū)X米道南側(cè)Ⅲ占地面積204平方米，建筑面積620平方米的商住樓一幢以150萬元的價(jià)格出讓給趙某，并約定轉(zhuǎn)讓后，協(xié)助趙某辦理銀行抵押貸款，之后王某甲代其父在2003年7月4日收取趙某預(yù)付房款15萬元，2004年1月3日收取10萬元，2004年1月14日收取125萬元。2004年6月趙某的29萬元貸款到期后未歸還，經(jīng)麗江市住房公積金某理中心多次催收，趙某僅歸還本金2萬元及其利息，剩余27萬元要求續(xù)貸。2005年1月19日王某甲審批同意貸新還舊，期限三個(gè)月。2005年4月18日到期后趙某仍未還款，再次申請(qǐng)延期歸還，麗江市住房公積金某理中心讓其在2005年4月27日繳存了2004年1月至12月住房公積金1020元后于2005年5月11日由審貸小組成員和某己、薛某某、和某丙審批同意再次續(xù)貸一年，至2006年3月22日趙某將全部貸款及其利息還清。
上述事實(shí)，有經(jīng)原審?fù)徶信e證、質(zhì)證，并確認(rèn)的下列證據(jù)證明：
趙某貸款申請(qǐng)書、續(xù)貸申請(qǐng)書、麗江市住房公積金某理中心貸款審批表、貸前調(diào)查審批表、麗江工商銀行住房資金某托借款合同、抵押合同、續(xù)貸情況、國有土地出讓使用權(quán)證出讓合同、七星商貿(mào)街商住樓產(chǎn)權(quán)出讓協(xié)議書、補(bǔ)充協(xié)議書、收條3張、王某甲的供述與辯解、證人趙某、李某某、向某某、和某某、金某某、陳某丁、王某某的證言。
本院認(rèn)為：麗江市住房公積金某理中心是直屬于麗江市人民政府、麗江市住房公積金某理委員會(huì)下設(shè)的行使全市住房公積金某理、運(yùn)作等職責(zé)的事業(yè)單位。上訴人王某甲身為麗江市住房公積金某理中心主任，是住房公積金某理委員會(huì)授權(quán)執(zhí)行住房公積金某值、增值及管理、運(yùn)作等職責(zé)的直接責(zé)任人。根據(jù)《住房公積金某例》第二十八條的規(guī)定雖然可以動(dòng)用公積金某買國債，但上訴人王某甲在動(dòng)用巨額公積金某買國債時(shí)，明知建設(shè)部等公積金某管部門下發(fā)了有明確禁令的情況下，仍不及時(shí)決定解除已購買國債的委托理財(cái)協(xié)議并收回資金，在自查自糾中不如實(shí)上報(bào)購買的國債簽訂有委托理財(cái)協(xié)議和某于國務(wù)院規(guī)定的國債利率情況，還擅自決定繼續(xù)向某開立的證券賬戶上劃巨額公積金，致使麗江市住房公積金某理中心管理運(yùn)作的7360萬元住房公積金某金某今無法收回，造成重大損失，其行為已構(gòu)成濫用職權(quán)罪，且有徇私舞弊情節(jié)，屬情節(jié)特別嚴(yán)重；上訴人王某甲利用職務(wù)上的便利，為他人謀取利益，非法收受麗江中海房地產(chǎn)公司賄賂的人民幣x元，其行為已構(gòu)成受賄罪。關(guān)于玉龍納西族自治縣人民檢察院提出王某甲構(gòu)成挪用公款罪的抗訴理由，經(jīng)查，上訴人王某甲的確有利用職務(wù)上的便利，違規(guī)審批向某某發(fā)放貸款人民幣29萬元的行為，但其違規(guī)放貸行為曾有完善的貸款手續(xù)，并經(jīng)催收已全部償還了貸款及其本息，上訴人王某甲的行為并不完全具備挪用公款的犯罪構(gòu)成要件，故不屬上訴人王某甲挪用公款給他人使用行為，原審判決認(rèn)定挪用公款罪罪名不成立并宣告無罪的判決正確，抗訴機(jī)關(guān)提出抗訴的法律依據(jù)不充分，抗訴理由本院不予支持。針對(duì)上訴人王某甲及其辯護(hù)人提出的上訴人王某甲主體不適格、沒有濫用職權(quán)行為；收受x元是朋友之間正常的經(jīng)濟(jì)往來；上訴人王某甲不構(gòu)成濫用職權(quán)罪、挪用公款、受賄罪，請(qǐng)求依法宣告無罪的上訴理由，本院經(jīng)查證認(rèn)為：上訴人王某甲身為麗江市住房公積金某理中心主任（副處級(jí)），是住房公積金某理委員會(huì)授權(quán)執(zhí)行住房公積金某值、增值及管理、運(yùn)作等職責(zé)的直接責(zé)任人，明知有禁止性政策規(guī)定，違規(guī)動(dòng)用巨額公積金某存在巨大風(fēng)險(xiǎn)，仍不正確履行職責(zé)，造成公積金某大損失的后果，其濫用職權(quán)的事實(shí)確實(shí)，主體適格；上訴人王某甲利用職務(wù)上的便利，為他人謀取利益，三次累計(jì)收受人民幣x元的行為，超出朋友之間正常的經(jīng)濟(jì)往來關(guān)系，依法應(yīng)以受賄論處，自首情節(jié)亦不能成立，上訴人王某甲及其辯護(hù)人的辯解及辯護(hù)意見沒有理由，本院不予采納。原審法院根據(jù)查明事實(shí)和某據(jù)，認(rèn)定被告人王某甲犯濫用職權(quán)罪、受賄罪的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定性準(zhǔn)確，審判程序亦合法。上訴人王某甲能如實(shí)交待受賄事實(shí)并退出受賄款項(xiàng)，其受賄情節(jié)輕微，已構(gòu)成受賄罪但可免予刑事處罰。原審判決量刑偏重。為此，本案經(jīng)合議庭評(píng)議，并經(jīng)審判委員會(huì)討論決定，依照《中華人民共和某刑法》第三百九十七條第二款、第三百八十五條、第三百八十六條、第三百八十三條第（三）項(xiàng)、第六十九條、第六十四條、第三十七條以及《中華人民共和某刑事訴訟法》第一百六十二條第（二）項(xiàng)、第一百八十九條第（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
一、維持玉龍納西族自治縣人民法院(2008）玉法刑初字第X號(hào)刑事判決第一、三項(xiàng)，即對(duì)指控被告人王某甲犯挪用公款罪罪名不成立并宣告無罪、受賄款人民幣x元予以沒收的部分。
二、撤消玉龍納西族自治縣人民法院(2008）玉法刑初字第X號(hào)刑事判決第二項(xiàng)，即對(duì)上訴人王某甲的定罪量刑部分。
三、上訴人王某甲犯濫用職權(quán)罪，判處有期徒刑六年；犯受賄罪，免予刑事處罰。決定執(zhí)行有期徒刑六年。刑期自判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決前羈押一日折抵刑期一日，即2007年2月1日至2013年1月31日止。
本判決為終審判決。
審判長段文才
審判員和某忠
審判員王某飛
二○○八年六月四日
書記員和某坤
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