湖南省懷化市中級(jí)人民法院

刑事裁定書

（2011）懷中刑二終字第X號(hào)

原公訴機(jī)關(guān)湖南省芷江侗族自治縣人民檢察院。

上訴人（原審被告人）杜某，男，X年X月X日出生于（略），漢族，農(nóng)民，初中文化，住（略）。因涉嫌犯詐騙罪于2010年12月21日被刑事拘留，同年12月31日因涉嫌犯盜竊罪被逮捕?，F(xiàn)押于芷江侗族自治縣看守所。

湖南省芷江侗族自治縣人民法院審理湖南省芷江侗族自治縣人民檢察院指控原審被告人杜某犯盜竊罪一案，于二0一一年六月一日作出（2011）芷刑初字第X號(hào)刑事判決。原審被告人杜某不服，提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭，經(jīng)過閱卷，訊問上訴人，認(rèn)為案件事實(shí)清楚，決定不開庭審理。現(xiàn)已審理終結(jié)。

湖南省芷江侗族自治縣人民法院判決認(rèn)定，2010年9月30日，被告人杜某在楊某乙辦理郵政儲(chǔ)蓄存折和銀行卡后，秘密竊取楊某乙的銀行卡，并采取虛構(gòu)事實(shí)的手段，騙使楊某乙向郵政儲(chǔ)蓄賬戶存款，然后持秘密竊取的銀行卡和楊某乙告知的密碼將楊某乙賬戶存款x元取出占為己有。杜某歸案后，其親屬自愿代替杜某退還了全部贓款。原判認(rèn)定上述事實(shí)，有被害人陳述、現(xiàn)場(chǎng)照片、書證以及被告人供述等證據(jù)。原判認(rèn)為，被告人杜某以非法占有為目的，秘密竊取他人財(cái)物，數(shù)額特別巨大，其行為構(gòu)成盜竊罪。據(jù)此，判決：被告人杜某犯盜竊罪，判處有期徒刑十年，并處罰金人民幣一萬元。

原審被告人杜某上訴提出：其行為構(gòu)成詐騙罪，原判認(rèn)定犯盜竊罪屬定性錯(cuò)誤；量刑畸重。

經(jīng)審理查明，2010年9月24日，上訴人杜某化名張X，在新晃侗族自治縣縣城“月光歌舞廳”跳舞時(shí)與女教師楊某乙相識(shí)。2010年9月29日，楊某乙從新晃侗族自治縣到芷江侗族自治縣與杜某約會(huì)，當(dāng)晚住芷江侗族自治縣縣城“華都州大酒店”。次日上午，杜某以幫助楊某乙發(fā)財(cái)為由，要楊某乙辦理了一張存款數(shù)額10元的郵政儲(chǔ)蓄存折和與該存折捆綁使用的郵政儲(chǔ)蓄銀行卡，在楊某乙告知存折密碼后，杜某將存折交給楊某乙保管，并趁機(jī)秘密地用一張作廢的郵政儲(chǔ)蓄銀行卡替換楊某乙的郵政儲(chǔ)蓄銀行卡，然后當(dāng)著楊某乙的面將已替換的郵政儲(chǔ)蓄銀行卡燒毀，使楊某乙相信剛辦理的郵政儲(chǔ)蓄銀行卡已燒毀。杜某謊稱只要楊某乙向賬戶存款，他就有辦法使楊某乙存折上的金額成十倍地增加。在楊某乙獨(dú)自返回新晃侗族自治縣的過程中，杜某向楊某乙的賬戶存款100元，楊某乙到達(dá)新晃侗族自治縣后，發(fā)現(xiàn)其賬戶存款數(shù)額增加了100元，于是對(duì)杜某的謊言深信不疑，又先后3次向其賬戶共計(jì)存款x元，并電話告知杜某。杜某在得知楊某乙已向賬戶存款5萬余元后，持秘密竊取的郵政儲(chǔ)蓄銀行卡和楊某乙告知的存折密碼將楊某乙賬戶存款x元全部取出后潛逃。杜某歸案后，其親屬自愿代替杜某退還了全部贓款。

上述事實(shí)，有下列經(jīng)原審?fù)徺|(zhì)證且查證屬實(shí)的證據(jù)證明：

1、被害人楊某乙的陳述及辨認(rèn)筆錄證明，她于2010年9月下旬在新晃侗族自治縣縣城“月光歌舞廳”跳舞時(shí)與“張雷”相識(shí)。2010年9月29日，她從新晃侗族自治縣到芷江侗族自治縣與“張雷”見面，住芷江侗族自治縣縣城“華都州大酒店”。次日上午，“張雷”要她辦理了一張郵政儲(chǔ)蓄存折和與銀行卡，“張雷”問了存折密碼，將銀行卡燒毀，稱只要向賬戶存款，有辦法使存折上的金額成十倍地增加。她到達(dá)新晃侗族自治縣后，發(fā)現(xiàn)其賬戶存款數(shù)額增加100元，于是又先后3次向賬戶共計(jì)存款x元，并電話告知“張雷”。第二天，她發(fā)現(xiàn)賬戶存款全部被人取出，于是報(bào)案。經(jīng)公安機(jī)關(guān)組織混合辨認(rèn)，楊某乙辨認(rèn)出上訴人杜某系騙取其錢財(cái)?shù)摹皬埨住薄?/p>

2、現(xiàn)場(chǎng)照片及指認(rèn)現(xiàn)場(chǎng)筆錄證明，上訴人杜某住宿地點(diǎn)為芷江侗族自治縣縣城“華都州大酒店”；杜某持銀行卡取走楊某乙賬戶存款的地點(diǎn)為中國(guó)郵政儲(chǔ)蓄銀行芷江侗族自治縣X街營(yíng)業(yè)部。杜某歸案后對(duì)上述現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行了指認(rèn)。

3、銀行取款憑證證明，楊某乙的郵政儲(chǔ)蓄賬號(hào)為（略），該賬戶在2010年9月30日被人取出現(xiàn)金x元。

4、收某、領(lǐng)條證明，杜某歸案后，其親屬自愿代替杜某退還贓款x元，該款已由公安機(jī)關(guān)退還楊某乙。

5、戶籍材料，證明上訴人杜某的身份情況。

6、上訴人杜某的供述和辯解。

本院認(rèn)為，上訴人杜某以非法占有為目的，秘密竊取他人財(cái)物，數(shù)額特別巨大，其行為構(gòu)成盜竊罪。對(duì)于杜某上訴提出“其行為構(gòu)成詐騙罪，量刑畸重”的上訴理由，經(jīng)查，上訴人杜某在非法占有楊某乙賬戶存款的過程中，雖然使用了欺騙的方法，但并未使被害人楊某乙基于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤處分財(cái)產(chǎn)，而是最終通過秘密竊取楊某乙的銀行卡取得財(cái)物，符合盜竊罪的構(gòu)成要件，應(yīng)以盜竊罪定罪處罰。上訴人杜某盜竊數(shù)額特別巨大，應(yīng)處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收某產(chǎn)，原判量刑適當(dāng)。故對(duì)該上訴理由，本院不予采納。

綜上所述，原判認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定罪準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)，審判程序合法。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百六十四條和《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百八十九條第（一）項(xiàng)之規(guī)定，裁定如下：

駁回上訴，維持原判。

本裁定為終審裁定。

審判長(zhǎng)邵洪超

審判員胡石海

審判員周少文

二0一一年八月十二日

書記員鄭舟

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