最高人民法院

民事判決書

(2003)民二終字第X號

上訴人(原審原告):中國東方資產(chǎn)管理公司東方資產(chǎn)南寧辦。住所地:廣西壯族自治區(qū)南寧市。

負(fù)責(zé)人:及某某，該辦事處總經(jīng)理。

委托代理人:劉宗倫，誠合律師事務(wù)所律師。

委托代理人:王某敬，誠合律師事務(wù)所律師。

被上訴人(原審被告):貴州舞陽神植物油有限責(zé)任公司。住所地:貴州省鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣X鎮(zhèn)五里碑。

法定代表人:楊某某，該公司經(jīng)理。

委托代理人:趙樹建，遠(yuǎn)征律師事務(wù)所律師。

被上訴人(原審被告):貴州青酒集團(tuán)有限責(zé)任公司。住所地:貴州省鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣X鎮(zhèn)五里牌。

法定代表人:文某某，該公司董事長。

委托代理人:姚某某，該公司職員。

委托代理人:劉治飛，貴州鐵力律師事務(wù)所律師。

被上訴人(原審被告):鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣建材化工公司。住所地:貴州省鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣。

法定代表人:王某，該公司經(jīng)理。

委托代理人:李某甲，鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣經(jīng)貿(mào)局局長。

原審被告:興達(dá)冶煉廠。住所地:貴州省鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣。

法定代表人:尹某某，該廠廠長。

原審被告:鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣東峽電廠。住所地:貴州省鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣。

法定代表人:李某乙，該廠廠長。

原審被告:黔東南州地方電力公司。住所地:貴州省鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣。

法定代表人:彭某某，該公司廠長。

上訴人中國東方資產(chǎn)管理公司南寧辦事處為與被上訴人貴州舞陽神植物油有限責(zé)任公司、貴州青酒集團(tuán)有限責(zé)任公司、鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣建材化工公司，以及某審被告興達(dá)冶煉廠、鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣東峽電廠、黔東南州地方電力公司借款擔(dān)保合同糾紛一案，不服貴州省高級人民法院(2002)黔高民二初字第X號民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成由審判員吳慶寶擔(dān)任審判長，代理審判員宮邦友、劉敏參加的合議庭進(jìn)行了審理。書記員孔玲擔(dān)任記錄。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原審法院查明:中國銀行總行、中國銀行貴州省分行(以下簡稱貴州省中行)、中國銀行凱里市支行(以下簡稱凱里市中行)，自1993年以來共同或分別與貴州省鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣油脂化工廠(后更名為貴州舞陽神植物油有限責(zé)任公司，以下分別簡稱為油脂廠和舞陽神公司)簽訂了以下幾份借款合同:

1．1993年9月3日，中國銀行總行、貴州省中行、凱里市中行聯(lián)合與油脂廠簽訂了一份《中國銀行人民幣三級聯(lián)貸借款合同書》約定，由中國銀行總行、貴州省中行和凱里市中行采取聯(lián)合貸款的方式，共同向油脂廠發(fā)放貸款1572萬元。其中，中國銀行總行1000萬元，貴州省中行350萬元，凱里市中行222萬元；貸款期限3年，從1993年9月起至1996年9月止，貸款利率按中國人民銀行規(guī)定的貸款年利率計算；油脂廠還款計劃為1996年還457．97萬元，1997年還642．75萬元，1998年還507．25萬元。該合同上除貸款人和借款人蓋章外，貴州省青溪酒廠(以下簡稱青溪酒廠)、貴州省黔東南州紅旗水力發(fā)電廠(以下簡稱紅旗發(fā)電廠)及某州省鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣東峽電廠(以下簡稱東峽電廠)均在擔(dān)保人欄內(nèi)加蓋了公章。同日，紅旗發(fā)電廠、青溪酒廠和東峽電廠與中國銀行總行、貴州省中行和凱里市中行簽訂的《人民幣“三級聯(lián)貸”擔(dān)保協(xié)議》載明:擔(dān)保人出具的擔(dān)保書必須是無條件的，不可撤銷的；其責(zé)任由合同生效時開始，直至還清貸款本息和費(fèi)用時止；紅旗發(fā)電廠擔(dān)保金額為600萬元，青溪酒廠擔(dān)保金額為400萬元，東峽電廠擔(dān)保金額為572萬元。1994年4月29日，中國銀行總行、貴州省中行、凱里市中行與油脂廠簽訂一份抵押擔(dān)保書約定，油脂廠以其進(jìn)口日處理50噸精煉油設(shè)備為其向中國銀行總行、貴州省中行和凱里市中行1572萬元貸款提供抵押擔(dān)保。該抵押物于1997年7月18日在鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣工商行政管理局進(jìn)行了登記。合同簽訂后，中國銀行總行、貴州省中行和凱里市中行依約發(fā)放了上述貸款。

凱里市中行、中國東方資產(chǎn)管理公司南寧辦事處(以下簡稱東方資產(chǎn)南寧辦)分別于1998年2月18日、2000年3月12日、11月6日、2001年4月20日向舞陽神公司發(fā)出逾期貸款催收通知書，舞陽神公司均予簽收。凱里市中行、東方資產(chǎn)南寧辦分別于1999年12月2日、2000年12月27日、2001年12月27日向青溪酒廠進(jìn)行了催收；于2000年12月27日向紅旗發(fā)電廠進(jìn)行了公證催收；于1999年3月25日、2000年8月22日、12月28日向東峽電廠進(jìn)行了催收。

2．1994年11月7日，油脂廠與凱里市中行簽訂了一份出口商品中短期借款合同約定:凱里市中行向油脂廠發(fā)放貸款272萬元，用于引進(jìn)精煉油設(shè)備開發(fā)高檔食用油技改項目，期限為三年，月利率10．2‰。同年10月5日、11月7日貴州省鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣水泥廠(以下簡稱水泥廠)、貴州省鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣冶煉廠(以下簡稱冶煉廠)分別向凱里市中行出具了擔(dān)保書載明:由水泥廠和冶煉廠分別為凱里市中行貸給油脂廠的272萬元貸款本息提供連帶擔(dān)保；擔(dān)保書自簽發(fā)之日起至借款人還清全部所欠貸款本息止有效。同日，凱里市中行與舞陽神公司簽訂了一份抵押擔(dān)保書約定:油脂廠以該廠的發(fā)油房及某備、東風(fēng)汽車3部、招待所、蕉溪辦公樓、污水處理站為凱里市中行給油脂廠的272萬元貸款提供抵押擔(dān)保。該抵押物于1997年7月18日在鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣工商行政管理局進(jìn)行了登記。合同簽訂后，凱里市中行為油脂廠發(fā)放了上述貸款。

凱里市中行、東方資產(chǎn)南寧辦分別于1998年2月12日、1999年3月5日、12月1日、2000年11月6日、2001年4月20日向舞陽神公司發(fā)出逾期貸款催收通知書，舞陽神公司均予簽收。凱里市中行、東方資產(chǎn)南寧辦分別于1999年12月3日、2000年8月22日向水泥廠發(fā)出逾期貸款催收通知書，水泥廠予以簽收。凱里市中行、東方資產(chǎn)南寧辦分別于1999年3月、12月、2000年12月29日、2001年12月29日向興達(dá)冶煉廠進(jìn)行了公證催收。

3．1995年10月9日，舞陽神公司與凱里市中行簽訂了合同編號為(1995年)凱中銀信字第X號人民幣資金借款合同約定，凱里市中行向舞陽神公司發(fā)放貸款150萬元，月利率為12．06‰，借款期限8個月，自1995年10月9日至1996年6月9日。同日，舞陽神公司與凱里市中行簽訂編號為1995年凱中銀信字第X號抵押合同，約定舞陽神公司以其公司的精煉車間和X號庫房為上述貸款提供抵押擔(dān)保。該抵押物于1997年7月18日在鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣工商行政管理局進(jìn)行了登記。

凱里市中行、東方資產(chǎn)南寧辦分別于1997年2月8日、1998年2月19日、1999年3月5日、12月1日、2000年3月12日、11月6日、2001年4月20日向舞陽神公司發(fā)出逾期貸款催收通知書，舞陽神公司均予簽收。

4．1995年10月12日，舞陽神公司與凱里市中行簽訂了合同編號為(1995)年凱中銀信字第X號人民幣借款合同約定:凱里市中行向舞陽神公司發(fā)放貸款150萬元，月利率12．06‰，期限為8個月，自1995年10月12日至1996年6月12日。同日，舞陽神公司與凱里市中行簽訂編號為1995年凱中銀信字第X號抵押合同約定:油脂廠以其公司的浸出車間廠房、設(shè)備及某化樓為上述貸款提供抵押擔(dān)保。該抵押物于1997年7月18日在鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣工商行政管理局進(jìn)行了登記。合同簽訂后，凱里市中行依約發(fā)放了上述貸款。

凱里市中行、東方資產(chǎn)南寧辦分別于1997年2月8日、1998年2月19日、1999年3月5日、12月1日、2000年3月12日、11月6日、2001年4月20日向舞陽神公司發(fā)出逾期貸款催收通知書，舞陽神公司均予簽收。

5．1995年10月15日，舞陽神公司與凱里市中行簽訂了合同編號為(1995)年凱中銀信字第X號人民幣資金借款合同約定:凱里市中行向舞陽神公司發(fā)放貸款130萬元，月利率12．06‰，期限為9個月，自1995年10月15日至1996年7月15日。同日，舞陽神公司與凱里市中行簽訂編號為1995年凱中銀信字第X號的抵押合同約定:油脂廠以其公司的檢化樓為上述貸款提供抵押擔(dān)保。但該抵押未在有關(guān)部門進(jìn)行登記。

凱里市中行、東方資產(chǎn)南寧辦分別于1997年2月8日、1998年2月9日、1999年3月5日、12月1日、2000年3月12日、2001年4月20日向舞陽神公司發(fā)出逾期貸款催收通知書，舞陽神公司均予簽收。

另查明:1993年3月，水泥廠更名為鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣建材化工公司(以下簡稱建化公司)，水泥廠公章同時宣布作廢。1996年8月冶煉廠更名為興達(dá)冶煉廠。紅旗發(fā)電廠后被黔東南州地方電力公司(以下簡稱電力公司)兼并。

2000年9月13日，鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣人民政府(以下簡稱鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣政府)以鎮(zhèn)府函[2000]X號《縣人民政府關(guān)于對青溪酒廠產(chǎn)權(quán)制度改革方案的批復(fù)》，同意青溪酒廠進(jìn)行改制。該批復(fù)所附青溪酒廠產(chǎn)權(quán)制度改革方案載明:青溪酒廠的改制本著“國家轉(zhuǎn)讓產(chǎn)權(quán)、企業(yè)轉(zhuǎn)換機(jī)制、職工轉(zhuǎn)變身份”的要求，由青溪酒廠在職正式職工全額出資購買青溪酒廠國有凈資產(chǎn)，將青溪酒廠從國有企業(yè)改組為有限責(zé)任公司，原企業(yè)債權(quán)債務(wù)由新的股東承擔(dān)(由改制后企業(yè)承擔(dān))，企業(yè)實行資金合作和勞動合作相結(jié)合，按勞動分配和按股分紅相結(jié)合。青溪酒廠凈資產(chǎn)轉(zhuǎn)入收入，納入鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣政府國有資產(chǎn)管理，用于國有資產(chǎn)再投入。經(jīng)評估，青溪酒廠總資產(chǎn)為（略）．6萬元(不含土地和商業(yè)性無形資產(chǎn))，總債務(wù)為8494．9萬元，凈資產(chǎn)為1793．7萬元(不含土地和商業(yè)性無形資產(chǎn))。土地使用權(quán)評估后再確定轉(zhuǎn)讓價，未轉(zhuǎn)讓前由新企業(yè)無償使用到2000年12月31日，超過此時間如仍未轉(zhuǎn)讓，新企業(yè)應(yīng)按有關(guān)規(guī)定向縣政府交納使用費(fèi)至轉(zhuǎn)讓成立之時止。商譽(yù)性無形資產(chǎn)暫不評估，新企業(yè)每年向政府交納10萬元租金。以后評估按2000年2月底實價轉(zhuǎn)讓，此后新增部分歸新企業(yè)。以文某某為主的新企業(yè)股東支付了相應(yīng)對價，取得了青溪酒廠除土地使用權(quán)和商標(biāo)權(quán)以外的其他財產(chǎn)權(quán)，并經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)登記成立了貴州青酒集團(tuán)有限責(zé)任公司(以下簡稱青酒集團(tuán))。同年10月28日青溪酒廠被鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣工商行政管理機(jī)關(guān)注銷。

以上貸款共5筆，總計金額為2274萬元，貸款人依約履行了發(fā)放貸款的義務(wù)，借款人、保證人均某履行還款義務(wù)。2000年6月22日，貴州省中行與東方資產(chǎn)南寧辦簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，將上述5筆債權(quán)共計2274萬元轉(zhuǎn)讓給東方資產(chǎn)南寧辦。2002年7月5日，東方資產(chǎn)南寧辦向貴州省高級人民法院提起訴訟，請求判令舞陽神公司償還欠款（略）．39元及某應(yīng)利息(利息暫計算至2000年3月31日為（略）．56元)，東方資產(chǎn)南寧辦對舞陽神公司的抵押財產(chǎn)享有優(yōu)先受償權(quán)；青溪酒廠、建化公司、冶煉廠、東峽電廠、電力公司分別在其保證范圍內(nèi)對借款承擔(dān)連帶償還責(zé)任；案件受理費(fèi)由舞陽神公司負(fù)擔(dān)。一審中，東方資產(chǎn)南寧辦以青酒集團(tuán)系青溪酒廠改制成立為由向貴州省高級人民法院申請追加青酒集團(tuán)為共同被告，請求判令青酒集團(tuán)對上述債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)的連帶擔(dān)保責(zé)任。

貴州省高級人民法院審理認(rèn)為:中國銀行總行、貴州省中行、凱里市中行與油脂廠簽訂的五份借款合同，和與青溪酒廠、東峽電廠、紅旗發(fā)電廠、水泥廠、興達(dá)冶煉廠簽訂的保證合同，均系各方當(dāng)事人的真實意思表示，且不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)為合法有效。中國銀行總行、貴州省中行、凱里市中行已依約履行了出借人的義務(wù)。但油脂廠未按時歸還貸款本息。對該幾筆借款，有證據(jù)證明東方資產(chǎn)南寧辦均在訴訟時效期間內(nèi)進(jìn)行了催收。因舞陽神公司系油脂廠變更名稱而來，當(dāng)事人對此均無異議。故舞陽神公司應(yīng)向中國銀行總行、貴州省中行、凱里市中行依約承擔(dān)償還貸款本息的民事責(zé)任。東方資產(chǎn)南寧辦起訴提出中國銀行總行將本金1000萬元進(jìn)行息轉(zhuǎn)本增加為（略）．39元，因其未提供相關(guān)依據(jù)，且主債務(wù)人舞陽神公司對此不予承認(rèn)，故該院對此不予確認(rèn)。由于1994年4月29日，油脂廠與中國銀行總行、貴州省中行、凱里市中行簽訂了以該廠處理50噸精煉油設(shè)備為《中國銀行人民幣三級聯(lián)貸借款合同書》項下的1572萬元的借款提供抵押擔(dān)保的書面抵押合同；1994年11月7日，油脂廠與凱里市中行簽訂了以該廠的發(fā)油房及某備、東風(fēng)汽車、招待所、蕉溪辦公樓、污水處理站為《出口商品短期借款合同》項下的272萬元借款提供抵押擔(dān)保的書面抵押合同，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國民法通則＞若干問題的意見》第112條之規(guī)定，該抵押關(guān)系成立。且雙方其后又對上述抵押物品進(jìn)行了抵押登記，因此，東方資產(chǎn)南寧辦對以上抵押物享有優(yōu)先受償權(quán)。1995年10月9日、12日、15日，油脂廠與凱里市中行簽訂了分別以該廠的精煉車間、X號庫房及某出車間廠房、設(shè)備、檢化樓為(1995)年凱中銀信字第64、65、X號借款合同項下的150萬元、150萬元和130萬元貸款提供抵押擔(dān)保的抵押合同，雙方就上述抵押物品已在工商行政管理部門進(jìn)行了登記，根據(jù)《中華人民共和國擔(dān)保法》第四十二條第(二)項之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為該工商行政管理部門可以就以上物品辦理抵押登記。因此，東方資產(chǎn)南寧辦對以上抵押物品享有優(yōu)先受償權(quán)。由于青溪酒廠、東峽電廠、紅旗發(fā)電廠、水泥廠和冶煉廠的擔(dān)保行為均發(fā)生在擔(dān)保法實施以前，其行為應(yīng)當(dāng)適用最高人民法院《關(guān)于審理經(jīng)濟(jì)合同糾紛案件有關(guān)保證的若干問題的規(guī)定》。由于其所簽保證合同均未約定保證責(zé)任期間，根據(jù)上述規(guī)定第11條、第29條之規(guī)定，主債務(wù)的訴訟時效中斷，保證債務(wù)的訴訟時效亦中斷。因東方資產(chǎn)南寧辦對上述保證人所某保的債務(wù)并未超過訴訟時效，因此，上述保證人應(yīng)某依約對東方資產(chǎn)南寧辦承擔(dān)保證責(zé)任。保證人認(rèn)某其不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任的抗辯理由均不能成立，該院不予支持。由于《人民幣“三級聯(lián)貸”擔(dān)保協(xié)議》中對青溪酒廠、東峽電廠和紅旗發(fā)電廠的保證責(zé)任約定不明，根據(jù)上述規(guī)定第2條之規(guī)定，保證合同沒有約定保證人承某何種保證責(zé)任，或者約定不明確的，視為保證人承某賠償責(zé)任。因此，青溪酒廠、東峽電廠和紅旗發(fā)電廠應(yīng)當(dāng)在舞陽神公司的財產(chǎn)不能承擔(dān)債務(wù)清償責(zé)任時，在各自承諾的保證金額范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。東方資產(chǎn)南寧辦要求該三家企業(yè)承擔(dān)連帶責(zé)任的請求不能成立，應(yīng)當(dāng)予以駁回。由于青溪酒廠改制為青酒集團(tuán)后，沒有證據(jù)證明該公司無償取得了青溪酒廠的資產(chǎn)，故東方資產(chǎn)南寧辦主張青酒集團(tuán)應(yīng)當(dāng)承繼青溪酒廠所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任的請求不能成立，該院予以駁回。因青溪酒廠已被注銷，其債務(wù)的承擔(dān)，東方資產(chǎn)南寧辦可另案解決。紅旗發(fā)電廠被電力公司兼并后，其債務(wù)應(yīng)當(dāng)由電力公司負(fù)責(zé)清償。水泥廠于1993年即已經(jīng)被撤銷，且其公章亦被宣布作廢。因此，1994年10月5日，水泥廠為油脂廠向凱里市中行272萬元貸款蓋章?lián)５男袨?，?yīng)當(dāng)認(rèn)定為與建化公司無關(guān)。建化公司提出其不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的主張成立。該筆借款應(yīng)由誰承擔(dān)保證責(zé)任，東方資產(chǎn)南寧辦亦可另案解決。因興達(dá)冶煉廠與冶煉廠只是名稱變更關(guān)系，故興達(dá)冶煉廠應(yīng)當(dāng)承擔(dān)原冶煉廠的債權(quán)債務(wù)，興達(dá)冶煉廠不承擔(dān)保證責(zé)任的辯稱理由不能成立。該院根據(jù)《中華人民共和國擔(dān)保法》第十二條第一款、最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國民法通則＞若干問題的意見(試行)》第一百一十二條、最高人民法院《關(guān)于審理經(jīng)濟(jì)合同糾紛案件有關(guān)保證的若干問題的規(guī)定》第十一條、第二十九條之規(guī)定，判決:一、舞陽神公司在判決生效之日起十日內(nèi)償還東方資產(chǎn)南寧辦2274萬元借款本金及某息(合同期內(nèi)按合同約定的利率計算，逾期按中國人民銀行公布的同期逾期付款違約金計算至付清之日止)；東方資產(chǎn)南寧辦對抵押財產(chǎn)享有優(yōu)先受償權(quán)；二、東峽電廠在舞陽神公司及某處理50噸精煉油設(shè)備抵押財產(chǎn)不能清償債務(wù)時，對572萬元借款本息承擔(dān)賠償責(zé)任；三、電力公司在舞陽神公司及某處理50噸精煉油設(shè)備抵押財產(chǎn)不能清償債務(wù)時，對600萬元借款本息承擔(dān)賠償責(zé)任；四、興達(dá)冶煉廠在舞陽神公司發(fā)油房及某備、東風(fēng)汽車、招待所、蕉溪辦公室、污水處理站等抵押財產(chǎn)不能清償債務(wù)時，對272萬元的借款本息承擔(dān)連帶保證責(zé)任；五、駁回東方資產(chǎn)南寧辦的其余訴訟請求。一審案件受理費(fèi)（略）．92元，由舞陽神公司負(fù)擔(dān)。

東方資產(chǎn)南寧辦不服貴州省高級人民法院的上述民事判決，向本院提起上訴稱:一、息轉(zhuǎn)本是基于金融法規(guī)政策的規(guī)定，不屬待證事實，東方資產(chǎn)南寧辦不負(fù)舉證責(zé)任。國家規(guī)定銀行貸款在逾期后應(yīng)計復(fù)利，息轉(zhuǎn)本后以新轉(zhuǎn)的本來計息的債權(quán)總額與不轉(zhuǎn)本而以原利息計付復(fù)利的債權(quán)總額是相同的，是否息轉(zhuǎn)本不影響債務(wù)人的利益。舞陽神公司多次在記載有息轉(zhuǎn)本后本金余額的催收通知書、債權(quán)確認(rèn)書上簽字認(rèn)可息轉(zhuǎn)本的事實。原審法院以東方資產(chǎn)南寧辦對中國銀行總行將1000萬元貸款本金進(jìn)行息轉(zhuǎn)本增加本金為（略）．39元的主張未提供相關(guān)證據(jù)，且舞陽神公司對此不予承認(rèn)為由，否決東方資產(chǎn)南寧辦對（略）．39元本金的訴請不當(dāng)，應(yīng)予糾正。二、青酒集團(tuán)的股東通過購買青溪酒廠的凈資產(chǎn)對青溪酒廠進(jìn)行產(chǎn)權(quán)改革，青酒集團(tuán)和青溪酒廠之間不存在有償或無償取得資產(chǎn)的問題，兩者之間是權(quán)利義務(wù)的概括繼承關(guān)系，企業(yè)法人內(nèi)部產(chǎn)權(quán)變動不影響其對外民事責(zé)任的承擔(dān)。青溪酒廠變更登記為青酒集團(tuán)，是企業(yè)變更的結(jié)果，并不是企業(yè)的新設(shè)成立。除非改制前的企業(yè)清算了結(jié)了債權(quán)債務(wù)，否則改制后的企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)原企業(yè)的債權(quán)債務(wù)。且青溪酒廠產(chǎn)權(quán)制度改革方案也明確載明其債權(quán)債務(wù)由改制后的企業(yè)承擔(dān)。國家有關(guān)規(guī)定亦明確規(guī)定企業(yè)出售后，購買者應(yīng)繼續(xù)承擔(dān)原企業(yè)的擔(dān)保責(zé)任。故青酒集團(tuán)應(yīng)承擔(dān)本案青溪酒廠的擔(dān)保責(zé)任。鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣政府對青溪酒廠未進(jìn)行清算即作出撤銷決定，并將青溪酒廠的土地和商標(biāo)權(quán)收回，人民法院應(yīng)通知鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣政府參加訴訟，并按收回財產(chǎn)占青溪酒廠總財產(chǎn)的比例對保證債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。原審法院以沒有證據(jù)證明青酒集團(tuán)無償取得了青溪酒廠的資產(chǎn)為由，判決駁回東方資產(chǎn)南寧辦對青酒集團(tuán)的訴訟請求，以及某依法追加鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣政府為本案共同被告，不符合法律規(guī)定。三、水泥廠于1993年更名為建化公司后，沒有作廢并停止水泥廠公章的使用，而是與建化公司的公章一起長期共同使用，均代表該企業(yè)。在272萬元貸款保證合同上加蓋水泥廠公章系建化公司有關(guān)主管人員所為，故為該筆貸款提供擔(dān)保系建化公司的真實意思表示，建化公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任。即使因建化公司故意使用已被更換的舊公章而認(rèn)定保證關(guān)系不成立，建化公司亦應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。請求二審法院依法予以改判。

被上訴人舞陽神公司未作書面答辯，庭審質(zhì)證答辯稱:中國銀行總行1000萬元本金息轉(zhuǎn)本增加本金（略）．39元，未經(jīng)其同意，其不予認(rèn)可。

被上訴人青酒集團(tuán)答辯稱:青酒集團(tuán)是以支付貨幣資金和承擔(dān)具體債務(wù)的方式取得青溪酒廠的財產(chǎn)權(quán)的，系有償取得。其所承擔(dān)的8494．7萬元債務(wù)是根據(jù)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書約定的內(nèi)容承擔(dān)的，不屬債務(wù)的概括承繼。產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書約定的債務(wù)范圍是明確的，不包括本案所涉擔(dān)保債務(wù)，故青酒集團(tuán)不應(yīng)承擔(dān)該保證責(zé)任。青酒集團(tuán)是以文某某等199名自然人在有償取得青溪酒廠的財產(chǎn)所有權(quán)后，以所取得財產(chǎn)作為出資而新成立的企業(yè)法人，與青溪酒廠沒有延續(xù)和隸屬關(guān)系。青溪酒廠在產(chǎn)權(quán)出讓前已對資產(chǎn)進(jìn)行了清算，鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣政府系根據(jù)評估結(jié)果對青溪酒廠進(jìn)行的轉(zhuǎn)讓。受讓方對清算遺漏的債權(quán)不享有權(quán)利，同樣對遺漏的債務(wù)亦無承擔(dān)的義務(wù)。青溪酒廠的財產(chǎn)所有權(quán)已由鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣政府以貨幣資金形式收回，故本案青溪酒廠的保證責(zé)任應(yīng)由鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣政府承擔(dān)。東方資產(chǎn)南寧辦以青酒集團(tuán)接受了青溪酒廠的財產(chǎn)為由主張青酒集團(tuán)承擔(dān)保證責(zé)任的上訴理由應(yīng)予駁回。請求維持原判。

被上訴人建化公司亦未作書面答辯，庭審質(zhì)證時答辯稱:1993年水泥廠即已更名為建化公司。保證合同和催收通知書上加蓋的水泥廠公章均系作廢的公章，不能產(chǎn)生對建化公司的法律責(zé)任。

本院二審除對一審認(rèn)定的貴州省中行與東方資產(chǎn)南寧辦債權(quán)轉(zhuǎn)讓和水泥廠公章宣布作廢部分的事實不予認(rèn)定外，對一審法院查明的其他事實予以確認(rèn)。本院二審另查明:1999年9月15日，舞陽神公司與凱里市中行簽訂借款合同補(bǔ)充協(xié)議載明，舞陽神公司以其有關(guān)財產(chǎn)作為對拖欠凱里市中行的貸款(總計2436萬元，其中162萬元為中國銀行總行息轉(zhuǎn)本)及某息的償還保證。2000年3月12日，凱里市中行給舞陽神公司的逾期貸款催收通知書上載明，舞陽神公司尚欠貸款本金含息轉(zhuǎn)本（略）．39元。舞陽神公司在該催收通知書上加蓋了公章。同年5月25、26日，凱里市中行和東方資產(chǎn)南寧辦分別向舞陽神公司發(fā)出的債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知和債權(quán)確認(rèn)通知單上載明:貴州省中行將其享有的舞陽神公司債權(quán)本金（略）．39元及某應(yīng)利息轉(zhuǎn)讓給東方資產(chǎn)南寧辦，其中包括本金余額為（略）．39元的一筆債權(quán)。舞陽神公司分別在三份通知上均加蓋了公章。同年6月22日，貴州省中行與東方資產(chǎn)南寧辦簽訂的債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中載明:貴州省中行將截至2000年3月31日對舞陽神公司享有的債權(quán)（略）．39元本金及某應(yīng)利息轉(zhuǎn)讓給東方資產(chǎn)南寧辦。其所附債權(quán)轉(zhuǎn)讓清單載明有一筆借款本金為（略）．39元的貸款。

2000年10月18日，鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣政府與以文某某為代表的青溪酒廠新股東簽訂青溪酒廠產(chǎn)權(quán)制度改革改制協(xié)議書，約定:鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣政府愿意將青溪酒廠產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給文某某等(不含土地和商譽(yù)性無形資產(chǎn))，經(jīng)評估青溪酒廠凈資產(chǎn)1793．7萬元，優(yōu)惠15％，實價1524．7萬元，由該廠正式職工199人認(rèn)購，凈資產(chǎn)全部認(rèn)購結(jié)束，鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣政府以貨幣價值形態(tài)收回財產(chǎn)所有權(quán)，文某某等以實物形態(tài)取得財產(chǎn)所有權(quán)。青溪酒廠改制前所有債務(wù)8494．9萬元(包括農(nóng)行貸款本息、欠稅以及某門欠稅等)由文某某等承擔(dān)。土地使用權(quán)暫不作價轉(zhuǎn)讓，待評估后再行確定轉(zhuǎn)讓價。2000年12月31日前，文某某等按國家規(guī)定繳納使用稅費(fèi)。商譽(yù)性無形資產(chǎn)暫不評估，由文某某等每年繳納10萬元無形資產(chǎn)使用費(fèi)。鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣政府和青溪酒廠新股東代表文某某在該協(xié)議上簽字、蓋章。資產(chǎn)評估負(fù)債8494．9萬元中，未包括青溪酒廠為舞陽神公司400萬元貸款進(jìn)行擔(dān)保形成的本案所涉?zhèn)鶆?wù)。

1993年2月24日，建化公司鎮(zhèn)建化(93)第X號《建化公司公告》載明:水泥廠經(jīng)批準(zhǔn)改組為建化公司，從1993年3月1日起正式啟用建化公司新印鑒，舊印鑒同時作廢，原水泥廠債權(quán)債務(wù)及某務(wù)往來關(guān)系，全部由建化公司承擔(dān)。但建化公司未能舉證證明其依法對外進(jìn)行了公告。1999年12月3日出具的(2000)凱公證字第X號公證書載明，凱里市中行工作人員當(dāng)著公證員面將逾期貸款催收通知發(fā)給建化公司經(jīng)理王某。王某在該公證書背面所附給舞陽神公司的逾期貸款通知上簽收。二審?fù)彆r，建化公司認(rèn)可王某1998年以后為其公司經(jīng)理。2000年8月22日，東方資產(chǎn)南寧辦向水泥廠發(fā)出逾期貸款擔(dān)保催收通知書，要求其承擔(dān)舞陽神公司272萬元貸款的連帶擔(dān)保責(zé)任。水泥廠在該通知書上加蓋了公章。

本院經(jīng)審理認(rèn)為:1993年9月3日，中國銀行總行、貴州省中行、凱里市中行與油脂廠簽訂的中國銀行人民幣三級聯(lián)貸借款合同書中約定由中國銀行總行貸給油脂廠1000萬元人民幣。2000年6月22日，貴州省中行將該筆貸款債權(quán)轉(zhuǎn)給東方資產(chǎn)南寧辦時，將其應(yīng)收利息（略）．39元轉(zhuǎn)計為本金一并轉(zhuǎn)讓給東方資產(chǎn)南寧辦，即該筆轉(zhuǎn)讓貸款本金變更為（略）．39元。舞陽神公司在記載有上述轉(zhuǎn)讓本金金額的債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知和債權(quán)確認(rèn)通知上加蓋了公章，并未提出異議。對此，應(yīng)認(rèn)定舞陽神公司對該1000萬元貸款息轉(zhuǎn)本已明知且同意。舞陽神公司關(guān)于債權(quán)人未將1000萬元息轉(zhuǎn)本情況通知該公司并經(jīng)其同意的抗辯，與事實不符。貴州省中行將1000萬元本金息轉(zhuǎn)本后一并轉(zhuǎn)讓給東方資產(chǎn)南寧辦，并不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)為有效。原審法院以東方資產(chǎn)南寧辦1000萬元息轉(zhuǎn)本未提供相關(guān)依據(jù)且舞陽神公司對此不予承認(rèn)為由，對息轉(zhuǎn)本部分不予保護(hù)不當(dāng)，本院依法予以糾正。

1993年9月3日，青溪酒廠簽訂人民幣三級聯(lián)貸擔(dān)保協(xié)議，為中國銀行總行、貴州省中行和凱里市中行貸給油脂廠的1572萬元款項中的400萬元貸款提供擔(dān)保，意思表示真實，應(yīng)為有效。2000年9月，青溪酒廠通過采取由職工全額出資購買企業(yè)凈資產(chǎn)的方式改制成青酒集團(tuán)，僅是企業(yè)法人的出資主體和企業(yè)性質(zhì)、名稱的變更，作為承擔(dān)民事責(zé)任的主體并未改變，上述變更不影響其對改制前形成債務(wù)之民事責(zé)任的承擔(dān)。且青溪酒廠產(chǎn)權(quán)制度改革方案和鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣政府與以文某某為代表的青溪酒廠新股東簽訂的產(chǎn)權(quán)制度改革改制協(xié)議書中亦均明確載明改制前青溪酒廠的全部債務(wù)由改制后企業(yè)新的股東承擔(dān)。故青溪酒廠改制前的所有債務(wù)應(yīng)當(dāng)由改制后企業(yè)青酒集團(tuán)承擔(dān)民事責(zé)任。雖然在青溪酒廠改制資產(chǎn)評估中，青溪酒廠的400萬元擔(dān)保債務(wù)未包括在評估的企業(yè)總債務(wù)8494．9萬元中，以至于以文某某為代表的青酒集團(tuán)新股東所支付的凈資產(chǎn)對價中未將該筆擔(dān)保債務(wù)予以沖抵，但青酒集團(tuán)不能以此作為其不承擔(dān)該筆擔(dān)保債務(wù)的理由對抗債權(quán)人東方資產(chǎn)南寧辦。青酒集團(tuán)新股東與青溪酒廠原資產(chǎn)管理人之間就企業(yè)改制過程中隱瞞、遺漏債務(wù)問題屬另一法律關(guān)系，不屬本案審理的范疇。青酒集團(tuán)在承擔(dān)本案400萬元擔(dān)保債務(wù)后，可另行向青溪酒廠原資產(chǎn)管理人主張權(quán)利。我院《關(guān)于人民法院在審理企業(yè)破產(chǎn)和改制案件中切實防止債務(wù)人逃廢債務(wù)的緊急通知》中關(guān)于“人民法院審理國有企業(yè)改制案件，對企業(yè)股份合作制改造中，被改制企業(yè)原資產(chǎn)管理人隱瞞或遺漏債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)由被改制企業(yè)原資產(chǎn)管理人對所隱瞞或遺漏的債務(wù)承擔(dān)民事責(zé)任”的規(guī)定，是針對在審理企業(yè)改制雙方當(dāng)事人改制過程中發(fā)生的糾紛案件中，就被改制企業(yè)原資產(chǎn)管理人的過錯或者過失所造成的隱瞞或遺漏債務(wù)，在改制企業(yè)原資產(chǎn)管理人和改制后企業(yè)二者之間的責(zé)任承擔(dān)問題上作出的界定。上述規(guī)定不否認(rèn)被改制企業(yè)原債權(quán)人依照合同相對性原則向債務(wù)人主張權(quán)利。故該筆擔(dān)保債務(wù)應(yīng)由青酒集團(tuán)承擔(dān)。東方資產(chǎn)南寧辦關(guān)于青酒集團(tuán)應(yīng)承擔(dān)該筆擔(dān)保債務(wù)的主張，于法有據(jù)，本院予以支持。原審法院判決駁回東方資產(chǎn)南寧辦對青酒集團(tuán)的訴訟請求，不符合法律規(guī)定，應(yīng)予改判。東方資產(chǎn)南寧辦二審上訴中關(guān)于鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣政府未對青溪酒廠進(jìn)行清算即作出撤銷決定，且將青溪酒廠的土地和商標(biāo)權(quán)收回，應(yīng)依法追加鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣政府為本案共同被告，并判決其按收回財產(chǎn)占青溪酒廠財產(chǎn)的比例對保證債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的主張，因其一審中并未明確對鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣政府提出訴訟請求，屬于二審中新增加的訴訟請求，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國民事訴訟法＞若干問題的意見》第184條關(guān)于在第二審程序中，原審原告增加獨(dú)立的訴訟請求或原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或反訴進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴的規(guī)定，本院二審對此不再予以審查，東方資產(chǎn)南寧辦可另行向鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣政府主張權(quán)利。

1993年3月，水泥廠更名為建化公司，雖其內(nèi)部文某鎮(zhèn)建化(93)第X號《建化公司公告》載明“從同年3月1日起正式啟用建化公司新印鑒，舊印鑒同時作廢”，但建化公司一直未能舉證證明其同時依法進(jìn)行了公告。且建化公司經(jīng)理王某曾在記載有凱里市中行將272萬元逾期貸款催收通知書發(fā)給王某內(nèi)容的(2000)凱公證字第X號公證書上簽字。故1994年10月5日以水泥廠名義向凱里市中行出具的為272萬元貸款提供連帶擔(dān)保的行為，應(yīng)認(rèn)定為建化公司的行為。建化公司應(yīng)當(dāng)對該筆貸款承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。東方資產(chǎn)南寧辦關(guān)于建化公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)該筆擔(dān)保債務(wù)的上訴理由，本院予以支持。原審法院以水泥廠1993年即已被撤銷且其公章已被宣布作廢為由，認(rèn)定上述擔(dān)保行為與建化公司無關(guān)，與事實不符，應(yīng)予改判。

綜上，本院依照《中華人民共和國民法通則》第八十四條、《最高人民法院關(guān)于審理經(jīng)濟(jì)合同糾紛案件有關(guān)保證的若干問題的規(guī)定》第七條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第一項、第二項、第三項的規(guī)定，判決如下:

一、維持貴州省高級人民法院(2002)黔高民二初字第X號民事判決主文某二、三、四項；

二、改判上述民事判決主文某一項為:貴州舞陽神植物油有限責(zé)任公司在判決生效之日起10日內(nèi)償還中國東方資產(chǎn)管理公司南寧辦事處（略）．39元借款本金及某息(合同期內(nèi)按合同約定的利率計算，合同期滿至付清之日止按中國人民銀行同期逾期付款違約金計算)，逾期支付依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百三十二條的規(guī)定辦理；東方資產(chǎn)管理公司南寧辦事處對貴州舞陽神植物油有限責(zé)任公司的抵押財產(chǎn)享有優(yōu)先受償權(quán)；

三、貴州青酒集團(tuán)有限責(zé)任公司在貴州舞陽神植物油有限責(zé)任公司及某處理50噸精煉油設(shè)備抵押財產(chǎn)不能清償債務(wù)時，對400萬元借款本息承擔(dān)賠償責(zé)任；

四、鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣建材化工公司在貴州舞陽神植物油有限責(zé)任公司發(fā)油房及某備、東風(fēng)汽車、招待所、蕉溪辦公室、污水處理站等抵押財產(chǎn)不能清償時，對凱里市中行貸給舞陽神公司的272萬元借款本息承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任。

一審案件受理費(fèi)（略）．92元，由貴州舞陽神植物油有限責(zé)任公司負(fù)擔(dān)；二審案件受理費(fèi)（略）．92元，由貴州舞陽神植物油有限責(zé)任公司負(fù)擔(dān)（略）．92萬元，貴州青酒集團(tuán)有限責(zé)任公司負(fù)擔(dān)2萬元，鎮(zhèn)遠(yuǎn)縣建材化工公司負(fù)擔(dān)2萬元。

本判決為終審判決。

審判長吳慶寶

代理審判員宮邦友

代理審判員劉敏

二00三年七月四日

書記員孔玲

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