上訴人（原審被告）國家工商行政管理總局商標(biāo)評審委員會(huì)，住所地北京市X區(qū)X路X號。

法定代表人何某，主任。

委托代理人段某，該委員會(huì)審查員。

委托代理人張某，該委員會(huì)審查員。

被上訴人（原審原告）湖北虎牌鏈條制造有限責(zé)任公司，住所地湖北省蘄春縣X鎮(zhèn)X路X號。

法定代表人高某，董事長。

委托代理人湯學(xué)麗，北京恒都律師事務(wù)所律師。

委托代理人高某，女，漢族，X年X月X日出生，北京金恒豐管理咨詢有限公司職員，住（略）。

上訴人國家工商行政管理總局商標(biāo)評審委員會(huì)（簡稱商標(biāo)評審委員會(huì)）因商標(biāo)駁回復(fù)審行政糾紛一案，不服北京市第一中級人民法院（2011）一中知行初字第X號行政判決，向本院提出上訴。本院于2012年4月16日受理本案后，依法組成合議庭進(jìn)行了審理。2012年5月29日，上訴人商標(biāo)評審委員會(huì)的委托代理人段某，湖北虎牌鏈條制造有限責(zé)任公司（簡稱虎牌公司）的委托代理人湯學(xué)麗、高某到本院接受了詢問。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

北京市第一中級人民法院認(rèn)定：第（略）號“虎牌H及圖”商標(biāo)（簡稱申請商標(biāo)）由虎牌公司于2006年9月28日向國家工商行政管理總局商標(biāo)局（簡稱商標(biāo)局）提出注冊申請，指定使用商品為第7類：聯(lián)軸器（機(jī)某）、齒條齒輪傳動(dòng)裝置、傳動(dòng)裝置（機(jī)某）、機(jī)某導(dǎo)軌、非陸地車輛用聯(lián)動(dòng)機(jī)某、機(jī)某轉(zhuǎn)動(dòng)裝置、機(jī)某、非陸地車輛用傳動(dòng)鏈、非陸地車輛用減速齒輪、萬向節(jié)、升降機(jī)某鏈（機(jī)某部件）、機(jī)某傳動(dòng)帶。2009年1月7日，商標(biāo)局發(fā)出“商標(biāo)駁回通知書”，以申請商標(biāo)與類似商品上在先注冊的第（略）號“H及圖”商標(biāo)（簡稱引證商標(biāo)一）及第X號“x及圖”商標(biāo)（簡稱引證商標(biāo)二）近似為由，駁回了申請商標(biāo)的注冊申請。虎牌公司就該“商標(biāo)駁回通知書”向商標(biāo)評審委員會(huì)提出復(fù)審申請，請求核準(zhǔn)申請商標(biāo)的注冊申請。2010年11月1日，商標(biāo)評審委員會(huì)作出商評字〔2010〕第X號《關(guān)于第（略）號“虎牌H及圖”商標(biāo)駁回復(fù)審決定書》（簡稱第X號決定），認(rèn)定申請商標(biāo)與兩引證商標(biāo)均已構(gòu)成在類似商品上的近似商標(biāo)，依據(jù)《中華人民共和國商標(biāo)法》（簡稱《商標(biāo)法》）第二十八條的規(guī)定，駁回申請商標(biāo)的注冊申請?；⑴乒静环赬號決定，依法提起行政訴訟。

北京市第一中級人民法院認(rèn)為：虎牌公司全部受讓了湖北鏈條廠破產(chǎn)資產(chǎn)，其中包括第X號“H”商標(biāo)。該商標(biāo)由于湖北鏈條廠破產(chǎn)清算的原因未能及時(shí)續(xù)展導(dǎo)致失效。虎牌公司為能繼續(xù)使用湖北鏈條廠的資源，申請注冊本案申請商標(biāo)，該商標(biāo)在原第X號“H”商標(biāo)基礎(chǔ)上增加了中文“虎牌”，故本案申請商標(biāo)應(yīng)當(dāng)在上述事實(shí)基礎(chǔ)上與引證商標(biāo)進(jìn)行對比。引證商標(biāo)一由符號“括號”及字母“H”組成，屬于由單一字母及簡單符號組合而成，構(gòu)成較為簡單，本身顯著性較弱。申請商標(biāo)由平行四邊形中含有字母“H”及文字“虎牌”組成，由于申請商標(biāo)屬于文字圖形組合商標(biāo)，而平行四邊形及字母“H”本身顯著性不高，故申請商標(biāo)的顯著部分應(yīng)為文字部分“虎牌”。同時(shí)文字“虎牌”進(jìn)一步限制了申請商標(biāo)的呼叫，限制了字母“H”應(yīng)為“虎”字漢語拼音“HU”的第一個(gè)字母。而引證商標(biāo)一中的字母“H”并未限制呼叫，存在多種呼叫的可能。綜上，引證商標(biāo)一本身顯著性較弱，在申請商標(biāo)具有顯著的文字“虎牌”并由此限制呼叫的情況下，消費(fèi)者并不易將二者混淆誤認(rèn)，故應(yīng)認(rèn)定申請商標(biāo)與引證商標(biāo)一并不構(gòu)成近似商標(biāo)。引證商標(biāo)二由虎形圖案中包含英文單詞“x”及“x”組成，“x”的中文譯文為“兇猛的、暴某、猛烈的”，“x”中文可翻譯為“猛虎”，與申請商標(biāo)中文字“虎牌”，存在中文與英文的差別，且含義也并不完全相同。其次，申請商標(biāo)的圖形僅為平行四邊形，構(gòu)成較為簡單，而引證商標(biāo)二的圖形由“x”構(gòu)成的虎身與吼叫的猛虎頭組成，構(gòu)成較為復(fù)雜，兩商標(biāo)圖形表現(xiàn)形式不同，差別十分明顯，不易使消費(fèi)者產(chǎn)生混淆誤認(rèn)，不應(yīng)認(rèn)為二者構(gòu)成近似商標(biāo)。綜上，申請商標(biāo)與兩引證商標(biāo)均不構(gòu)成近似商標(biāo)，虎牌公司的訴訟主張成立。第X號決定主要證據(jù)不足，依法予以撤銷。

北京市第一中級人民法院依照《中華人民共和國行政訴訟法》第五十四條第（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決：一、撤銷商標(biāo)評審委員會(huì)作出的第X號決定；二、商標(biāo)評審委員會(huì)就虎牌公司針對申請商標(biāo)提出的復(fù)審申請重新作出決定。

商標(biāo)評審委員會(huì)不服原審判決，向本院提起上訴，請求：撤銷原審判決，維持第X號決定。其主要上訴理由是：申請商標(biāo)指定使用的商品與引證商標(biāo)核定使用的商品構(gòu)成類似商品。申請商標(biāo)顯著識別部分之一“H”與引證商標(biāo)一的顯著認(rèn)讀某分相同，申請商標(biāo)另一顯著認(rèn)讀某分“虎牌”與引證商標(biāo)二的主要認(rèn)讀某分“x”含義相近、指代事物相同。申請商標(biāo)與引證商標(biāo)共存于類似商品上，容易導(dǎo)致消費(fèi)者對商品來源產(chǎn)生混淆誤認(rèn)，構(gòu)成了類似商品上的近似商標(biāo)。

虎牌公司服從原審判決。

本院經(jīng)審理查明:

申請商標(biāo)（見本判決書附圖）由虎牌公司于2006年9月28日向商標(biāo)局提出注冊申請，申請?zhí)枮椋裕?，指定使用商品為?類：聯(lián)軸器（機(jī)某）、齒條齒輪傳動(dòng)裝置、傳動(dòng)裝置（機(jī)某）、機(jī)某導(dǎo)軌、非陸地車輛用聯(lián)動(dòng)機(jī)某、機(jī)某轉(zhuǎn)動(dòng)裝置、機(jī)某、非陸地車輛用傳動(dòng)鏈、非陸地車輛用減速齒輪、萬向節(jié)、升降機(jī)某鏈（機(jī)某部件）、機(jī)某傳動(dòng)帶。

引證商標(biāo)一“H及圖”商標(biāo)（見本判決書附圖）于1999年11月4日向商標(biāo)局提出注冊申請，經(jīng)核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)專用權(quán)期限自2001年3月21日至2011年3月20日止，商標(biāo)注冊號為（略），核定使用的商品為第7類：自動(dòng)濕砂鑄模機(jī)某機(jī)某零件、偏某、短軸、支架軸、拉伸銷、砂箱定位銷、模型框銷、銷座、滑塊。

引證商標(biāo)二“x及圖”商標(biāo)（見本判決書附圖）于1993年12月28日向商標(biāo)局提出注冊申請，經(jīng)核準(zhǔn)注冊并續(xù)展后的商標(biāo)專用權(quán)期限自2005年11月7日至2015年11月6日止。商標(biāo)注冊號為788593，核定使用的商品為第7類，0701-0753類似群，農(nóng)業(yè)用機(jī)某及部件(不包括農(nóng)具)等商品。

2009年1月7日，商標(biāo)局發(fā)出“商標(biāo)駁回通知書”，駁回了申請商標(biāo)的注冊申請。理由是申請商標(biāo)與類似商品上在先注冊的引證商標(biāo)一及引證商標(biāo)二近似。

虎牌公司就該“商標(biāo)駁回通知書”向商標(biāo)評審委員會(huì)提出復(fù)審申請，請求核準(zhǔn)申請商標(biāo)的注冊申請。理由是：一、早在1981年6月8日湖北鏈條廠就申請注冊了第X號“H”商標(biāo)，專用權(quán)期限為1993年3月1日至2003年2月28日。1984年湖北省鏈條廠生產(chǎn)的“虎牌”10A筒滾子鏈被湖北省人民政府評為優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品。2005年5月30日湖北鏈條廠被法院宣告破產(chǎn)還債。湖北鏈條廠破產(chǎn)清算組于2006年12月28日向工商局提出申請，同意將“虎牌”商標(biāo)轉(zhuǎn)讓給申請人。經(jīng)當(dāng)?shù)卣头ㄔ和猓瑢⒑辨湕l廠全部資產(chǎn)(包括無形資產(chǎn))一并轉(zhuǎn)讓給虎牌公司。湖北鏈條廠因破產(chǎn)改制而延誤了該商標(biāo)的續(xù)展期，該商標(biāo)已被商標(biāo)局依法注銷。申請人現(xiàn)重新申請?jiān)撋虡?biāo)。二、申請商標(biāo)與引證商標(biāo)一、引證商標(biāo)二未構(gòu)成近似商標(biāo)。

2010年11月1日，商標(biāo)評審委員會(huì)作出第X號決定。該決定認(rèn)定：一、申請商標(biāo)指定使用的聯(lián)軸器(機(jī)某)、機(jī)某傳動(dòng)帶等商品與第（略）號“H及圖”商標(biāo)（即引證商標(biāo)一）核定使用的偏某等商品，第X號“x及圖”商標(biāo)（即引證商標(biāo)二）核定使用的機(jī)某傳動(dòng)用聯(lián)軸節(jié)、傳動(dòng)帶及其他機(jī)某零部件等商品屬于類似商品。申請商標(biāo)由中文“虎牌”、大寫拉丁字母“H”及方框圖形組合而成，其顯著識讀某分之一——大寫拉丁字母“H”與引證商標(biāo)一的顯著認(rèn)讀某分相同。申請商標(biāo)另一顯著識讀某分——中文“虎牌”與引證商標(biāo)二的主要識讀某分“x”含義相近、指代事物相同。申請商標(biāo)與兩引證商標(biāo)若在上述類似商品上并存，易使消費(fèi)者對商品來源產(chǎn)生混淆誤認(rèn)。申請商標(biāo)與兩引證商標(biāo)均已構(gòu)成在類似商品上的近似商標(biāo)。二、虎牌公司稱湖北鏈條廠因破產(chǎn)改制而延誤了該商標(biāo)的續(xù)展期，虎牌公司現(xiàn)重新申請注冊等理由不能成為準(zhǔn)予申請商標(biāo)初步審定之依據(jù)。三、虎牌公司稱湖北鏈條廠破產(chǎn)清算組同意將“虎牌”商標(biāo)轉(zhuǎn)讓給虎牌公司，但虎牌公司未提交證據(jù)證明湖北鏈條廠對“虎牌”商標(biāo)享有注冊商標(biāo)專用權(quán)并已將“虎牌”商標(biāo)轉(zhuǎn)讓于虎牌公司，故商標(biāo)評審委員會(huì)對此不予認(rèn)可。依據(jù)《商標(biāo)法》第二十八條的規(guī)定，商標(biāo)評審委員會(huì)決定駁回申請商標(biāo)的注冊申請。

虎牌公司不服第X號決定，依法提起行政訴訟。

一審?fù)徶校⑴乒久鞔_表示對于申請商標(biāo)指定使用的商品與引證商標(biāo)核定使用的商品構(gòu)成類似商品沒有異議。

另查，1981年6月8日，湖北鏈條廠向商標(biāo)局提出注冊申請，申請注冊X號“H”商標(biāo)（見本判決書附圖），指定使用商品為第7類：套筒滾子鏈。經(jīng)核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)專用權(quán)期限自1993年3月1日至2003年2月28日止，商標(biāo)專用期到期后，因湖北鏈條廠破產(chǎn)改制等原因，未申請續(xù)展，該商標(biāo)已經(jīng)失效。2006年12月28日，湖北鏈條廠破產(chǎn)清算組出具申請，同意將第X號“H”商標(biāo)轉(zhuǎn)讓給虎牌公司。2007年6月20日，湖北省蘄春縣工業(yè)局出具證明，證明湖北鏈條廠全部破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)（包括無形資產(chǎn)），依法拍賣流拍后，經(jīng)縣政府及法院同意，已全部轉(zhuǎn)讓給虎牌公司。

本案一審訴訟期間，虎牌公司向原審法院提交2份證據(jù)：1、申請商標(biāo)的產(chǎn)品宣傳資料；2、申請商標(biāo)部分商品購銷合同及定貨合同。兩份證據(jù)用以證明申請商標(biāo)通過宣傳和使用，已具有一定的知名度。此外虎牌公司向原審法院提交湖北省黃岡市經(jīng)濟(jì)和信息化委員會(huì)及湖北省工商行政管理局的函各一份，證明申請商標(biāo)經(jīng)長期大量使用具有較高某知名度，為當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)發(fā)展作出了較高某獻(xiàn)，已形成了相關(guān)公眾群體和穩(wěn)定的市場秩序。商標(biāo)評審委員會(huì)認(rèn)為：上述證據(jù)在復(fù)審階段某未提交，不能作為本案證據(jù)，且不能證明申請商標(biāo)經(jīng)宣傳使用已具有一定知名度。原審法院經(jīng)審查，認(rèn)定虎牌公司在訴訟中提交的證據(jù)，在商標(biāo)復(fù)審階段某可以提交而未作為證據(jù)提交，且該2份證據(jù)不足以證明申請商標(biāo)經(jīng)宣傳使用已具有一定知名度，故對該2份證據(jù)均不予采信。

本案二審過程中，虎牌公司向本院新提交了以下2份證據(jù)的復(fù)印件：1、虎牌公司與東莞市永茂實(shí)業(yè)投資有限公司簽訂的關(guān)于申請商標(biāo)的訂貨合同及對應(yīng)發(fā)票；2、虎牌公司與宜昌市恒業(yè)星物資有限公司簽訂的關(guān)于申請商標(biāo)的訂貨合同及對應(yīng)發(fā)票。該2份證據(jù)用以證明申請商標(biāo)經(jīng)過使用，已經(jīng)具有了一定知名度，被相關(guān)公眾所熟知和認(rèn)可。

以上事實(shí)，有第X號決定、申請商標(biāo)和引證商標(biāo)以及涉案商標(biāo)的商標(biāo)檔案、商標(biāo)駁回通知書、駁回商標(biāo)注冊復(fù)審申請書、虎牌公司在訴訟階段某交的證據(jù)及當(dāng)事人陳述等在案佐證。

本院認(rèn)為：

根據(jù)《商標(biāo)法》第二十八條的規(guī)定，申請注冊的商標(biāo)同他人在同一種商品或者類似商品上已經(jīng)注冊的商標(biāo)相同或者近似的，不應(yīng)予以核準(zhǔn)注冊。

本案的爭議焦點(diǎn)是申請商標(biāo)的注冊是否違反《商標(biāo)法》二十八條的規(guī)定。虎牌公司對申請商標(biāo)指定使用的商品與引證商標(biāo)核定使用的商品構(gòu)成類似商品沒有異議，本院對此予以確認(rèn)，故本案的實(shí)際爭議在于申請商標(biāo)與引證商標(biāo)是否構(gòu)成近似商標(biāo)。

商標(biāo)近似是指商標(biāo)文字的字形、讀某、含義或者圖形的外觀近似，或者文字與圖形組合的整體排列組合方式、外觀近似，使用在相同或者類似商品上易使相關(guān)公眾對商品的來源產(chǎn)生誤認(rèn)。

申請商標(biāo)對中國相關(guān)公眾而言，應(yīng)被呼叫為“虎牌”，雖然其也含有大寫英文字母“H”，但相關(guān)公眾在看到申請商標(biāo)的“虎牌”文字時(shí)，能夠認(rèn)識到“H”是“虎牌”中文拼音的第一個(gè)字母，故申請商標(biāo)的顯著識別部分應(yīng)為“虎牌”文字。引證商標(biāo)一顯著識別部分為“H”,故與申請商標(biāo)不構(gòu)成近似。

引證商標(biāo)二由虎頭及文字“x”組成，雖然“x”的中文含義為“老虎”，與申請商標(biāo)的含義相同，但是從整體上看，兩個(gè)商標(biāo)在構(gòu)圖及外觀上存在一定區(qū)別。

根據(jù)行政訴訟法有關(guān)司法解釋的規(guī)定，對于當(dāng)事人在訴訟階段某交的證據(jù)并不是一概不予考慮。本案是商標(biāo)駁回復(fù)審糾紛，對于虎牌公司在訴訟階段某交的證據(jù)若一概不予考慮，虎牌公司就喪失了救濟(jì)機(jī)某，因此對于虎牌公司在訴訟階段某交的證據(jù)可予接納。根據(jù)虎牌公司在駁回復(fù)審階段某訴訟階段某交的證據(jù)可知，標(biāo)注申請商標(biāo)的虎牌公司產(chǎn)品已大量銷往湖北、浙某、新疆、陜西、福建、上海、山西、廣東、四川、貴州、湖南、河南、遼寧等地，已經(jīng)形成了比較穩(wěn)定的市場秩序，相關(guān)公眾可以將申請商標(biāo)與引證商標(biāo)二相區(qū)分。故申請商標(biāo)與引證商標(biāo)二不構(gòu)成近似商標(biāo)。

綜上，申請商標(biāo)與兩引證商標(biāo)均不構(gòu)成近似商標(biāo)。第X號決定主要證據(jù)不足，依法予以撤銷。商標(biāo)評審委員會(huì)的上訴主張不能成立，對其上訴請求本院不予支持。原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，程序合法，依法應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國行政訴訟法》第六十一條第(一)項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

一審案件受理費(fèi)一百元，由國家工商行政管理總局商標(biāo)評審委員會(huì)負(fù)擔(dān)（于本判決生效之日起七日內(nèi)交納）；二審案件受理費(fèi)一百元，由國家工商行政管理總局商標(biāo)評審委員會(huì)負(fù)擔(dān)（已交納）。

本判決為終審判決。

審判長岑宏宇

代理審判員焦彥

代理審判員劉慶輝

二○一二年六月八日

書記員張夢嬌

申請商標(biāo)、引證商標(biāo)一、引證商標(biāo)二（略）

湖北鏈條廠X號“H”商標(biāo)（略）

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