山東省東營(yíng)市中級(jí)人民法院

民事判決書(shū)

（2006）東民二初字第X號(hào)

原告：山東東營(yíng)勝利農(nóng)村合作銀行。住所地，東營(yíng)區(qū)X路X號(hào)。

法定代表人：王某某，董事長(zhǎng)。

委托代理人：崔強(qiáng)，山東龍合律師事務(wù)所律師。

被告：勝利油田工益實(shí)業(yè)公司。住所地，東營(yíng)市X路X號(hào)。

法定代表人：奚某某，經(jīng)理。

委托代理人：王某文，山東地義律師事務(wù)所律師。

被告：山東海通投資有限責(zé)任公司。住所地，東營(yíng)區(qū)X路X路交匯處。

法定代表人：張某甲，董事長(zhǎng)。

委托代理人：孫瑞璽，山東達(dá)洋律師事務(wù)所律師。

委托代理人：鐘友勇，山東達(dá)洋律師事務(wù)所律師。

被告：奚某某，男，1971年2月出生，漢族，勝利油田工益實(shí)業(yè)公司總經(jīng)理，住（略）。

委托代理人：王某文，山東地義律師事務(wù)所律師。

被告：中國(guó)石化集團(tuán)勝利石油管理局。住所地，東營(yíng)市東營(yíng)區(qū)X路X號(hào)。

法定代表人：曹某某，局長(zhǎng)。

委托代理人：馮曉娟，山東百祥律師事務(wù)所律師。

委托代理人：張某乙，男，1959年9月出生，漢族，勝利石油管理局法律事務(wù)處法律顧問(wèn)，?。裕?。

原告山東東營(yíng)勝利農(nóng)村合作銀行（下稱(chēng)勝利農(nóng)村合作銀行）訴被告勝利油田工益實(shí)業(yè)公司（下稱(chēng)工益公司）、山東海通投資有限責(zé)任公司（下稱(chēng)海通公司）、奚某某、中國(guó)石化集團(tuán)勝利石油管理局（下稱(chēng)勝利石油管理局）擔(dān)保借款合同糾紛案，我院受理后，依法組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。原告勝利農(nóng)村合作銀行的委托代理人崔強(qiáng)，被告工益公司的委托代理人王某文，被告海通公司的委托代理人孫瑞璽、鐘友勇，被告奚某某的委托代理人王某文，被告勝利石油管理局的委托代理人馮曉娟、張某乙到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告訴稱(chēng)，2005年3月31日，被告工益公司自原告處借款x元，期限自2005年3月31日至2006年3月20日，利率為月利率9.3‰。由被告海通公司、奚某某為其提供連帶責(zé)任擔(dān)保。到期后，經(jīng)原告多次通知被告還款，均以各種理由拒付。被告勝利石油管理局作為工益公司的股東，至今出資不到位，其應(yīng)在注冊(cè)資金范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。請(qǐng)求判令被告工益公司償還借款本金x元及自2006年10月21日至履行之日的利息。其余三被告承擔(dān)連帶責(zé)任。案件訴訟費(fèi)及實(shí)際支出費(fèi)用由被告承擔(dān)。

被告工益公司辯稱(chēng)，借款合同屬實(shí)，但月利率并非如原告所述9.3‰，應(yīng)為月利率8.85‰。工益公司暫無(wú)能力償還借款。

被告海通公司辯稱(chēng)，被告工益公司不具有法人資格，其與原告簽訂的借款合同屬無(wú)效合同。作為主合同的借款合同無(wú)效，則作為從合同的原告與被告海通公司簽訂的保證合同無(wú)效。被告海通公司對(duì)導(dǎo)致保證合同無(wú)效無(wú)過(guò)錯(cuò)，不應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。請(qǐng)求判決被告海通公司不承擔(dān)民事責(zé)任。原告在庭審中變更了起訴狀中的年利率，屬于增加了訴訟請(qǐng)求。

被告奚某某辯稱(chēng)，保證合同的保證人處只列被告海通公司為保證人，并未列被告奚某某。從保證合同的內(nèi)容看，本案保證人是指單位，而非自然人。保證合同中奚某某的簽名不是在保證人處，而是在法定代表人處。奚某某作為被告工益公司的法定代表人，不可能以自己的名義為公司提供擔(dān)保，且奚某某不具有履行保證合同的能力。請(qǐng)求駁回原告對(duì)被告奚某某的訴訟請(qǐng)求。

被告勝利石油管理局辯稱(chēng)，勝利石油管理局不是工益公司的股東，要求其承擔(dān)連帶責(zé)任缺乏法律和事實(shí)依據(jù)。工益公司的注冊(cè)資本已到位。請(qǐng)求駁回原告對(duì)勝利石油管理局的訴訟請(qǐng)求。

原告提交了以下證據(jù)：1、借款合同一份。證明被告工益公司于2005年3月31日向原告借款x元，合同約定按月結(jié)息，如果逾期，按約定利率的水平上加收50%計(jì)收逾期利息。2、保證合同一份。證明被告海通公司與奚某某為該筆借款承擔(dān)連帶保證責(zé)任。3、借款憑證。證明原告依照借款合同的約定履行了付款義務(wù)，且證明該筆借款的月利率是9.3‰。4、中國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)銀監(jiān)復(fù)［2006］X號(hào)文件《關(guān)于山東東營(yíng)勝利農(nóng)村合作銀行開(kāi)業(yè)的批復(fù)》。5、工商登記材料一宗。證明被告勝利石油管理局作為被告工益公司的股東，其出資不到位的數(shù)額達(dá)x元，其應(yīng)當(dāng)在出資不到位的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

被告工益公司、奚某某對(duì)原告提交的證據(jù)發(fā)表如下質(zhì)證意見(jiàn)，對(duì)X號(hào)證據(jù)真實(shí)性無(wú)異議，但該批復(fù)是批復(fù)給山東東營(yíng)勝利農(nóng)村合作銀行籌備工作小組的，未通知到債務(wù)人。對(duì)X號(hào)證據(jù)借款合同無(wú)異議，該合同中借款人是東營(yíng)市X村信用合作社聯(lián)合社，而非本案原告。借款合同約定的月利率是8.85‰。X號(hào)證據(jù)借款憑證上的月利率9.3‰是原告后加上的，并非被告工益公司填寫(xiě)的，應(yīng)確定月利率為8.85‰。X號(hào)證據(jù)保證合同上的保證人一欄中"奚某某"三個(gè)字是原告后來(lái)自己填寫(xiě)的，從合同內(nèi)容看，保證合同的保證人是特指單位，而非自然人。X號(hào)證據(jù)工商登記資料的真實(shí)性無(wú)異議。工商登記機(jī)關(guān)作為法定的注冊(cè)登記機(jī)構(gòu)，自1992年就確認(rèn)了工益公司獨(dú)立的法人資格，工益公司的開(kāi)辦單位是勝利石油管理局的工會(huì)委員會(huì)，在注冊(cè)時(shí)主管部門(mén)投入的注冊(cè)資本是到位的。工益公司現(xiàn)有的辦公樓自開(kāi)業(yè)至今，一直由工益公司享有占有、使用、處分的權(quán)利。

被告海通公司對(duì)原告提交的證據(jù)發(fā)表如下質(zhì)證意見(jiàn)，對(duì)X號(hào)證據(jù)的質(zhì)證意見(jiàn)同被告工益公司的質(zhì)證意見(jiàn)。同時(shí)認(rèn)為，中國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)所做出的批復(fù)不必然對(duì)民事主體產(chǎn)生法律上的效果，原告受讓東營(yíng)市X村信用合作社聯(lián)合社的債權(quán)，該社在終止前沒(méi)有履行通知義務(wù)。X號(hào)證據(jù)借款合同、X號(hào)證據(jù)保證合同的真實(shí)性均無(wú)異議。對(duì)借款合同與借款憑證之間利率的差異，如果海通公司承擔(dān)責(zé)任，只能對(duì)借款合同約定的利率計(jì)算的利息承擔(dān)保證責(zé)任，海通公司應(yīng)與奚某某作為共同保證人。勝利石油管理局作為工益公司的出資者，實(shí)物出資沒(méi)有辦理相關(guān)的產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)，現(xiàn)金出資沒(méi)有進(jìn)帳單，因此勝利石油管理局沒(méi)有履行任何的出資義務(wù)，工益公司不具備法人資格，其與原告簽訂的借款合同無(wú)效，海通公司與原告簽訂的保證合同當(dāng)然無(wú)效，且海通公司對(duì)導(dǎo)致合同無(wú)效無(wú)過(guò)錯(cuò)，不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。

被告勝利石油管理局對(duì)原告提交的證據(jù)發(fā)表如下質(zhì)證意見(jiàn)，對(duì)X號(hào)證據(jù)的質(zhì)證意見(jiàn)同其他被告的質(zhì)證意見(jiàn)。對(duì)借款合同、保證合同的真實(shí)性無(wú)異議，借款合同是兩個(gè)獨(dú)立的法人單位簽訂的，與被告勝利石油管理局無(wú)關(guān)。即使保證合同無(wú)效，保證人仍應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任。X號(hào)證據(jù)工商登記材料可以證明工益公司的開(kāi)辦單位是勝利石油管理局工會(huì)委員會(huì)，而不是勝利石油管理局。工益公司登記注冊(cè)時(shí)其注冊(cè)資金是到位的。

被告工益公司提交了以下證據(jù)：（2006）東民二初字第X號(hào)民事判決書(shū)。以生效的法律文書(shū)證明工益公司與金融機(jī)構(gòu)簽訂的借款合同為有效合同，工益公司具有法人資格。

原告對(duì)工益公司提交的證據(jù)無(wú)異議，且同意工益公司的主張。

被告海通公司對(duì)工益公司提交證據(jù)的真實(shí)性無(wú)異議，但在（2006）東民二初字第X號(hào)案件中，當(dāng)事人沒(méi)有爭(zhēng)議工益公司的法人資格問(wèn)題，法庭沒(méi)有進(jìn)行審理，在本案中應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審理。

被告勝利石油管理局對(duì)被告工益公司提交的證據(jù)無(wú)異議。

被告海通公司提交了以下證據(jù)：1、工益公司的工商登記材料。2、勝利油田工益新技術(shù)石油開(kāi)發(fā)有限責(zé)任公司清算公告。3、勝利油田工益新技術(shù)石油開(kāi)發(fā)有限責(zé)任公司清算終結(jié)報(bào)告。4、勝利石油管理局電話(huà)號(hào)碼薄數(shù)頁(yè)。5、關(guān)于勝利油田工益新技術(shù)石油開(kāi)發(fā)有限責(zé)任公司有關(guān)問(wèn)題的說(shuō)明。6、債權(quán)債務(wù)承擔(dān)證明。7、勝利石油管理局石油開(kāi)發(fā)中心工商登記。8、勝利石油管理局法律事務(wù)處給東營(yíng)市工商行政管理局出具的證明。9、勝利油田工益實(shí)業(yè)公司分支機(jī)構(gòu)登記表。10、非公司法人設(shè)立登記情況。11、工益集團(tuán)現(xiàn)有房屋情況登記表。證明勝利石油管理局是工益公司的出資人，且其出資沒(méi)有到位。

原告對(duì)被告海通公司提交的證據(jù)質(zhì)證認(rèn)為，同意其關(guān)于出資不到位的主張，但工益公司是法人單位。

被告工益公司對(duì)被告海通公司提交的證據(jù)質(zhì)證認(rèn)為，1992年工益公司注冊(cè)時(shí)，應(yīng)當(dāng)適用當(dāng)時(shí)的法律，工商登記注冊(cè)材料中均沒(méi)有銀行進(jìn)帳單等資料。在（2006）東民二初字第X號(hào)案件中，海通公司即為一方當(dāng)事人，對(duì)同一事實(shí)的認(rèn)定，應(yīng)以當(dāng)事人的認(rèn)可為準(zhǔn)。認(rèn)定主管部門(mén)和開(kāi)辦單位應(yīng)根據(jù)提出注冊(cè)申請(qǐng)的單位、投資者來(lái)確定。2-X號(hào)證據(jù)與本案無(wú)關(guān)。X號(hào)證據(jù)不能證明勝利石油管理局以樓房出資的問(wèn)題。

被告勝利石油管理局對(duì)被告海通公司提交的證據(jù)質(zhì)證認(rèn)為，同意被告工益公司的主張，工益公司在成立時(shí)，勝利石油管理局工會(huì)委員會(huì)即將樓房交付其占有使用，依照《民法通則》第七十二條的規(guī)定，財(cái)產(chǎn)所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移。驗(yàn)資報(bào)告可以證明出資是到位的。

被告奚某某提交的證據(jù)：保證合同復(fù)印件一份。證明原告在讓奚某某在保證合同上簽字時(shí)，沒(méi)有說(shuō)明奚某某是以保證人的身份簽字，而是其作為借款人的法定代表人同意被告海通公司為借款提供擔(dān)保。且在保證合同的"保證人"一欄中沒(méi)有列奚某某。

原告對(duì)被告奚某某提交的證據(jù)質(zhì)證認(rèn)為，對(duì)該證據(jù)的真實(shí)性有異議，并且該證據(jù)不能證明被告奚某某的主張。

被告工益公司同意被告奚某某的主張。

被告海通公司同意原告的主張。

被告勝利石油管理局同意被告工益公司的主張。

被告勝利石油管理局提交了以下證據(jù)：1、工益公司的工商登記材料。2、企業(yè)法人年檢報(bào)告書(shū)。證明工益公司的出資者是勝利石油管理局工會(huì)委員會(huì)。

原告對(duì)被告勝利石油管理局提交的證據(jù)真實(shí)性無(wú)異議，但不認(rèn)同其證明的目的。

被告工益公司、奚某某認(rèn)同被告勝利石油管理局的主張。

被告海通公司對(duì)勝利石油管理局的證據(jù)真實(shí)性無(wú)異議，同原告的質(zhì)證意見(jiàn)。

經(jīng)庭審中各當(dāng)事人舉證、質(zhì)證，本院對(duì)以下案件事實(shí)予以確認(rèn)，2006年6月8日，中國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)做出《關(guān)于山東東營(yíng)勝利農(nóng)村合作銀行開(kāi)業(yè)的批復(fù)》，自勝利農(nóng)村合作銀行開(kāi)業(yè)時(shí)，山東東營(yíng)市X村信用合作社聯(lián)合社及其所轄農(nóng)村信用合作社自行終止，其債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)為勝利農(nóng)村合作銀行債權(quán)債務(wù)。2005年3月31日，東營(yíng)市X村信用合作社聯(lián)合社與工益公司簽訂借款合同，約定工益公司向東營(yíng)市X村信用合作社聯(lián)合社借款x元，合同中約定借款月利率為8.85‰。同日，東營(yíng)市X村信用合作社聯(lián)合社與被告海通公司、奚某某簽訂保證合同，由海通公司、奚某某對(duì)上述借款提供連帶責(zé)任保證。同日，東營(yíng)市X村信用合作社聯(lián)合社向被告工益公司發(fā)放了借款x元，借款憑證上載明借款月利率為9.3‰。被告工益公司是勝利石油管理局工會(huì)委員會(huì)于1992年7月組建并申請(qǐng)開(kāi)業(yè)登記的企業(yè)法人單位。登記時(shí)，注冊(cè)資金x元，1992年8月17日，山東東營(yíng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具工商企業(yè)注冊(cè)資金驗(yàn)證書(shū)，工益公司上級(jí)主管部門(mén)投資固定資金x元、流動(dòng)資金x元。

本院認(rèn)為，原告是經(jīng)依法批準(zhǔn)成立的，其在開(kāi)業(yè)的同時(shí)，東營(yíng)市X村信用合作社聯(lián)合社自行終止，東營(yíng)市X村信用合作社聯(lián)合社的債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)為原告?zhèn)鶛?quán)債務(wù)，不適用債權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序，各被告提出的東營(yíng)市X村信用合作社聯(lián)合社未履行通知義務(wù)從而勝利農(nóng)村合作銀行不能作為本案原告的主張不能成立。原告與被告工益公司簽訂的借款合同真實(shí)有效，原告依合同約定向被告工益公司發(fā)放了借款x元。合同中約定的月利率與借款憑證約定的月利率不一致，應(yīng)以借款憑證約定的月利率9.3‰為準(zhǔn)，以此作為計(jì)算利息的依據(jù)。在保證合同中，被告奚某某稱(chēng)保證人一欄中未列"奚某某"，但原告提交的證據(jù)列明了"奚某某"，被告奚某某未提交有效證據(jù)予以反駁。并且被告奚某某在保證合同上簽名、蓋章，應(yīng)認(rèn)定是其真實(shí)意思表示。該保證合同合法有效，被告海通公司、奚某某應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任保證。但該保證合同中約定的是為確保借款合同的履行，借款合同中約定的借款月利率是8.85‰，因此，本案中被告海通公司、奚某某只對(duì)借款本金、按借款合同約定的計(jì)算方式（借款期限內(nèi)月利率為8.85‰）計(jì)算的利息及實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用承擔(dān)連帶責(zé)任保證。原告主張利息的起算點(diǎn)為2006年10月21日，此前的利息被告工益公司已經(jīng)償還，對(duì)此各被告均未提出異議，應(yīng)予以認(rèn)定。被告工益公司的企業(yè)法人章程、企業(yè)法人申請(qǐng)開(kāi)業(yè)登記注冊(cè)書(shū)可以證明其開(kāi)辦單位是勝利石油管理局工會(huì)委員會(huì)，而不是勝利石油管理局。山東東營(yíng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具工商企業(yè)注冊(cè)資金驗(yàn)證書(shū)及兩份資信證明可以證明被告工益公司成立時(shí)的注冊(cè)資金是到位的。工益公司所使用的樓房是在成立時(shí)由勝利石油管理局工會(huì)委員會(huì)交付的，且自工益公司成立以來(lái)一直由其占有使用，該樓房未經(jīng)確權(quán)不能否認(rèn)勝利石油管理局工會(huì)委員會(huì)的投資已經(jīng)到位。綜上所述，原告與被告工益公司簽訂借款合同并依約發(fā)放借款后，被告工益公司應(yīng)依照合同約定及時(shí)償還借款本金及利息，被告工益公司未及時(shí)償還應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，被告海通公司、奚某某應(yīng)在保證范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任保證。依照《中華人民共和國(guó)合同法》第二百零五條、第二百零六條、第二百零七條，《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》第十八條、第二十一條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條之規(guī)定，判決如下：

一、被告勝利油田工益實(shí)業(yè)公司于判決生效后十日內(nèi)償還原告山東東營(yíng)勝利農(nóng)村合作銀行借款本金x元及自2006年10月21日按借款合同約定的計(jì)算方式（借款期限內(nèi)月利率為9.3‰）計(jì)算至履行之日的利息。

二、被告山東海通投資有限責(zé)任公司、奚某某對(duì)借款本金x元及自2006年10月21日按借款合同約定的計(jì)算方式（借款期限內(nèi)月利率為8.85‰）計(jì)算至履行之日的利息承擔(dān)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

三、駁回原告山東東營(yíng)勝利農(nóng)村合作銀行對(duì)被告中國(guó)石化集團(tuán)勝利石油管理局的訴訟請(qǐng)求。

案件受理費(fèi)x元、訴訟保全費(fèi)x元，由被告勝利油田工益實(shí)業(yè)公司、山東海通投資有限責(zé)任公司、奚某某共同負(fù)擔(dān)。

如不服本判決，可在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于山東省高級(jí)人民法院。

審判長(zhǎng)焦偉

審判員呼振泉

審判員王某蓉

二○○七年二月五日

書(shū)記員孫國(guó)臻

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