美國的法學(xué)教育與研究對(duì)我們的啟發(fā)
從1985年8月到1992年9月,我在美國留學(xué)了7年,先后在法學(xué)院和人文學(xué)院學(xué)習(xí)法律和法學(xué),對(duì)美國的法學(xué)教育和法學(xué)研究有一些切身體驗(yàn),我覺得這對(duì)我國目前法學(xué)教育改革也許有些借鑒作用。下面談的,僅僅是我個(gè)人的經(jīng)驗(yàn)和分析,國此不全面之處還請(qǐng)其他學(xué)友指正。
一、法學(xué)教育和研究的分布
美國的法學(xué)教育是相當(dāng)分散的。這首先要定義一下法學(xué)。我所說的法學(xué)包括一切法律現(xiàn)象有關(guān)的研究。由于這一極其寬泛的法學(xué)概念,因此,許多學(xué)科中與法律有關(guān)的課程和科研都包括在這一法學(xué)教育和研究之內(nèi)。從某種意義上說,美國的法學(xué)研究,即作為學(xué)術(shù)性的法學(xué)教育和研究并不僅僅、甚至主要不是在法學(xué)院中進(jìn)行,而是在其他系、科或法學(xué)字附屬的研究所、中心進(jìn)行的。
之所以出現(xiàn)這種現(xiàn)象,首先是由于美國的法學(xué)院的性質(zhì)所決定的。法律訓(xùn)練和教育在美國屬于職業(yè)訓(xùn)練,是早是由律師事務(wù)所進(jìn)行的,后來才正式進(jìn)入大學(xué);進(jìn)行大學(xué)后也一直是作為一種職業(yè)訓(xùn)練學(xué)校,其目的是培養(yǎng)合格的律師,學(xué)生一畢業(yè)就可以進(jìn)行法律實(shí)務(wù)的操作。由于這一目的,法學(xué)院集中力量進(jìn)行種種律師技能訓(xùn)練,即使有學(xué)術(shù)性探討也是作為培養(yǎng)合格和優(yōu)秀的律師而附設(shè)的,在法學(xué)院中并不占主導(dǎo)地位。法學(xué)院對(duì)學(xué)生的主要要求是了解法律(包括判例),了解運(yùn)用法律的必要程序和技巧,對(duì)案件的分析和對(duì)法律的理解。當(dāng)然,在今天,要成為一個(gè)好的律師,良好的學(xué)術(shù)背景也是重要的,學(xué)術(shù)研究的成果有時(shí)在實(shí)際案件中起到重要作用;但一般說來,并不很重要。因此,在法學(xué)院,從教授到學(xué)生所關(guān)心的都是“什么是法”,而不關(guān)心“什么應(yīng)當(dāng)是法”,即使討論“法應(yīng)當(dāng)是什么”,也往往局限于對(duì)前例或成文法的不同理解,很少有人局限于在法庭提出“全新”的理解,即使任何新理解,也都必然適應(yīng)某種舊框架,即舊瓶裝新酒。這種制度和訓(xùn)練在功能上保證學(xué)生遵循現(xiàn)在的法律,保持了法律的穩(wěn)定性,并進(jìn)而對(duì)美國法律政治的穩(wěn)定起了重要作用。這是一種相當(dāng)有效的保守的(不帶貶義)法律教育制度。
由于法學(xué)院的這種性質(zhì),可以想見,它相對(duì)缺乏一種對(duì)學(xué)術(shù)性的法律研究的制度性激勵(lì)機(jī)制。因?yàn)榫蜆I(yè)問題是首要的,學(xué)生都側(cè)重于實(shí)用課程,對(duì)學(xué)術(shù)性法律問題關(guān)心較少。絕大多數(shù)學(xué)生都只關(guān)心必修的法律課程和與自己職業(yè)興趣有關(guān)的選修法律課程,關(guān)心畢業(yè)后通過律師資格考試。對(duì)法哲學(xué)、法史之類的課程很少關(guān)注,甚至包括美國憲法這樣的必修課程也關(guān)注不夠(畢竟畢業(yè)后能有幾人專門從事憲法訴訟呢?)
當(dāng)然,法學(xué)院的收費(fèi)也是重要因素。美國法學(xué)院的收費(fèi)比起其他學(xué)院的收費(fèi)高得多,課程相當(dāng)重,不少學(xué)生依靠政府教育貸款完成學(xué)業(yè)。由于學(xué)生覺得花費(fèi)很多錢修一些不能直接和馬上見效的課程太不合算,因而對(duì)理論性課程的需求自然相對(duì)降低,并進(jìn)而影響有關(guān)的理論性課程的供應(yīng)。
此外,美國的法學(xué)院教育是研究生教育,學(xué)生進(jìn)入法學(xué)院前所學(xué)五花八門,對(duì)進(jìn)院學(xué)生沒有什么特別的背景知識(shí)要求—這種紛繁的本科背景固然有我將在后面論述的好處,但畢竟也限制了在統(tǒng)一層面上進(jìn)行進(jìn)入更高學(xué)術(shù)理論教育的可能。
出現(xiàn)這種現(xiàn)象的更深層的制度原因是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)。市場(chǎng)要求的學(xué)生是實(shí)用型的,能打贏官司,并不關(guān)心律師的理論素養(yǎng)和功底的深淺。當(dāng)然,美國的普通法傳統(tǒng)和實(shí)用主義的哲學(xué)思潮,認(rèn)為法律的生命是經(jīng)驗(yàn)而不是邏輯,這對(duì)于美國法學(xué)教育和研究無疑起潛移默化、且重大深遠(yuǎn)的影響。
盡管這種制度不鼓勵(lì)法學(xué)院的學(xué)術(shù)性教育和研究,但并不意味著法學(xué)院沒有學(xué)術(shù)性的研究,更不意味著法學(xué)院學(xué)生和教授的學(xué)術(shù)水平比較低。應(yīng)當(dāng)說,美國的法學(xué)院,無論是教授還是學(xué)徒的學(xué)術(shù)水平都是比較高的,知識(shí)比較廣泛,無論是法律、法學(xué)還是法學(xué)交叉的知識(shí)。這首先是因?yàn)?,在某種意義上并從總體上說,美國法學(xué)院集中了美國人文學(xué)科學(xué)術(shù)能力和水平最出色的人才,無論是教授還是學(xué)生皆如此。其原因在于,美國律師的社會(huì)地位相當(dāng)高,收入也相當(dāng)高。美國的類似中國意義上的“文科”中,幾乎沒有任何其他專業(yè)比法律專業(yè)更能保證自由就業(yè)和高收入(在所謂“理科”中最佳的是醫(yī)學(xué),但在美國,醫(yī)學(xué)和法律一樣也屬于職業(yè)教育,而不是學(xué)術(shù)教育)。因此,每年都有大量的本科最優(yōu)秀的各專業(yè)畢業(yè)生(從數(shù)學(xué)到商業(yè),從哲學(xué)到歷史)申請(qǐng)進(jìn)入法學(xué)院;也因?yàn)槿绱?,法學(xué)院接受學(xué)生的標(biāo)準(zhǔn)極高,可以說是“群賢畢至”;此外還有不少其他專業(yè)的碩士生、博士生進(jìn)入法學(xué)院,可以說是“少長咸集”,這種狀況保證了法學(xué)院學(xué)生的理論水平和能力相對(duì)說來比其他“文科”專業(yè)的研究生水平更高。盡管這些人比較功利,但他們畢竟是各校最優(yōu)秀的學(xué)生,智力能力相當(dāng)高,這對(duì)他們理解其他學(xué)科和有關(guān)法學(xué)理論問題有決定的作用。其次,由于學(xué)生的本科教育專業(yè)不同,他們把各自覺得的知識(shí)背景帶進(jìn)法學(xué)院,相互交流、影響和感染,不僅相互間有所啟發(fā),甚至對(duì)教授都是某種程度的挑戰(zhàn),從而也推動(dòng)了法學(xué)教育和研究水平的提高。
法學(xué)院的教授更是從學(xué)生中一些最優(yōu)秀的畢業(yè)生中招聘的,并且這些人都是自愿放棄從事法律實(shí)力高收入(即使最優(yōu)秀的法學(xué)院教授的工資收入也遠(yuǎn)比一個(gè)普通律師的收入低)而選擇了法律教學(xué)和法學(xué)研究的。這兩點(diǎn)使他們不僅有能力,而且是樂在其中地從事法學(xué)研究和教育,尤其這后一點(diǎn)遠(yuǎn)比其他因素使得法學(xué)院更可能有廣泛深入的學(xué)術(shù)興趣,并將之自然融入了其教學(xué)和科研當(dāng)中,使得他們的學(xué)術(shù)水平比較高,知識(shí)廣泛。許多教授同時(shí)還兼職律師,但這并不完全是為了增加收入,而是為了更深入、更廣泛地了解社會(huì)、政府和司法,這使得他們具有理論聯(lián)系實(shí)際的可能性和現(xiàn)實(shí)必要性。
美國的法律教育盡管是職業(yè)教育,但由于普通法的傳統(tǒng)和案例教學(xué)法,因此其任何部門法的教育同時(shí)在一定意義上必定是一種法律史的教育。當(dāng)然,這種法律史教育是不同于我國的法律史教育的,因?yàn)槠胀ǚǖ闹贫仁顾袣v史上的都不存在“過時(shí)”的問題,都可能從中引出對(duì)今天有用的法律原則。用后現(xiàn)代主義的述評(píng)說,歷史是“平面化”,因此講美國憲法,必定從馬伯利訴麥迪遜案講起,從歷史上的判例中得出的原則并不總是或一定比昨天的判例中綽出來的原則缺乏現(xiàn)實(shí)性。這實(shí)際上把史和法混合了。此外在美國,如托克維樂爾所言,由于幾乎所有的社會(huì)問題都轉(zhuǎn)化為法律問題并提交法院解決,因此,法律教育必然同其他各種人文、社會(huì)甚至自然科學(xué)知識(shí)相聯(lián)系。比如說,要討論美國婦女的人工流產(chǎn)問題,就不能不涉及婦女的個(gè)人自由、胎兒生命從何時(shí)開始這樣一些哲學(xué)、社會(huì)學(xué)、政治學(xué)和自然科學(xué)的知識(shí)。要討論死刑問題,就會(huì)討論死刑的目的,死刑的功用,這不僅涉及哲學(xué)問題,而且涉及經(jīng)驗(yàn)性實(shí)證問題。要討論如何理解法律,就必然涉及解釋和闡釋的一系列哲學(xué)問題。各級(jí)法院的判例或多或少地都會(huì)涉及這類問題,因此,課堂內(nèi)外不能不討論研究這些問題。當(dāng)然,由于“急用先學(xué),立竿見影”,有時(shí)難免支離破碎甚至誤解或曲解,但又不可否認(rèn)這種學(xué)習(xí)訴訟法有時(shí)因有針對(duì)性并涉及切身利益(關(guān)系到官司的輸贏),因此學(xué)習(xí)者都更為認(rèn)真、自學(xué),而且更能銘刻在心,注重運(yùn)用。這比一般的系統(tǒng)理論學(xué)習(xí)有其不可替代的優(yōu)點(diǎn)。
從總體來看,美國法學(xué)院的學(xué)術(shù)性研究和教學(xué)是副業(yè),在法學(xué)院,沒有或極少專門進(jìn)行純粹法學(xué)理念課程研究和教學(xué)的教授,所以教授理念性課程的教授都有主要專業(yè),教授一六甚至幾六專業(yè)法律課程,有些理課程則由來外系的教授承擔(dān),例如文學(xué)(教法律解釋學(xué))、哲學(xué)(教自由主義政治哲學(xué))、經(jīng)濟(jì)學(xué)(教政府管制或反托拉斯法)系等。
在美國,那些在中國法學(xué)院內(nèi)開設(shè)的多數(shù)“理論法學(xué)課”,大都在法學(xué)院之外的院系教學(xué)和研究,主要在政治系、商學(xué)院、犯罪學(xué)系和諸如婦女問題研究中心和東亞研究中心之類的研究機(jī)構(gòu)中。
這些系院、中心的研究一般說來更為系統(tǒng)化,學(xué)術(shù)味更濃,但也有一些注重實(shí)踐的對(duì)策性研究和項(xiàng)目研究。
經(jīng)濟(jì)系是美國研究法律的一個(gè)重要學(xué)校,特別是關(guān)于政府的法律規(guī)則,例如價(jià)格管制,反托拉斯法、產(chǎn)權(quán)制度、工業(yè)制度、工業(yè)組織(實(shí)際上相當(dāng)于國的企業(yè)法)等。芝加哥大學(xué)的經(jīng)濟(jì)系對(duì)美國法學(xué)的貢獻(xiàn)是舉世聞名的,同芝加哥法學(xué)院一起成為法律經(jīng)濟(jì)學(xué)分析的主要“發(fā)源地”。
在政治系,一般者要開設(shè)美國憲法、美國法律制度、立法過程、司法制度、政治法律思想史、政治哲學(xué)史課程,此外還有一些政策研究和對(duì)策研究、社會(huì)政策法律項(xiàng)目研究、法官和訴訟人的行為研究、法律與社會(huì)理論、選舉制研究等課程。
社會(huì)學(xué)系是另外一個(gè)法學(xué)學(xué)術(shù)研究的重要學(xué)科。其主要課程有社會(huì)理論、法律社會(huì)學(xué)、法律社會(huì)學(xué)史、法律社會(huì)學(xué)研究訴訟法(定量的和定性的)、犯罪學(xué)、各種社會(huì)問題的研究。項(xiàng)目研究和這一段等。
許多對(duì)當(dāng)代法學(xué)有影響的人物的思想,例如福科、哈貝馬斯、庫恩等,最初都產(chǎn)生于或進(jìn)入社會(huì)學(xué)研究,然后擴(kuò)展開來。
哲學(xué)系的研究教學(xué)也仍然對(duì)法學(xué)的發(fā)展有重要影響。不僅傳統(tǒng)的政治法律哲學(xué)、法哲學(xué)仍然是別無替代(例如著名的羅爾斯、羅蒂,諾齊克都是哲學(xué)系的教授),而且近年來,語言哲學(xué)的研究(特別是維特根斯坦)、科學(xué)哲學(xué)的研究(例如庫恩)、以及哲學(xué)闡釋學(xué)(例如伽達(dá)默爾)都對(duì)法學(xué)的研究產(chǎn)生了極其重要的影響。
心理學(xué)系有法律心理學(xué)課程;人類學(xué)系有文化與法律、法律人類學(xué)之類的課程。對(duì)法律有影響的理論和訴訟法也有很多來自為人類學(xué)研究。商學(xué)院則有入門性的商法課程。美國的一些大學(xué)還有專門的犯罪學(xué)系,專門研究犯罪問題、違法問題和刑罰理論,它們?cè)瓉韺儆谏鐣?huì)學(xué)的一個(gè)分支,隨著學(xué)科劃分而成為獨(dú)立的系。行政學(xué)系對(duì)行政法專門致力于法律邊緣學(xué)科和交叉學(xué)科的研究所或?qū)W院,例如加州大學(xué)伯克利分校的法理學(xué)表層與政策研究項(xiàng)目、威斯康星大學(xué)的法律與社會(huì)研究所。亞利桑納州大學(xué)的法律交叉覺得研究項(xiàng)目等等。這些研究生教育項(xiàng)目自身并沒有齊備的,而是鼓勵(lì)研究生到各有關(guān)系院上課,自己選擇專業(yè)方向,結(jié)合各學(xué)科的研究成果和訴訟法來研究與法律有關(guān)的社會(huì)現(xiàn)象,實(shí)際是廣義的法律社會(huì)學(xué)研究。
因此,就社會(huì)分工來說,美國法學(xué)院更為側(cè)重于職業(yè)性教育,而其他學(xué)院側(cè)重于學(xué)術(shù)性教育,但這兩者并不是截然分開的,其教育和學(xué)術(shù)水平也并完全取決于這種分工。
二、法學(xué)教育的進(jìn)行
(一)法學(xué)制
法學(xué)院招生,至少要有大學(xué)本科的學(xué)歷,但對(duì)本科所修專業(yè)則沒有任何限制和偏重,只要學(xué)習(xí)成績優(yōu)秀、GPA高、LSAT分?jǐn)?shù)高就行。也有部分學(xué)生是已取得碩士或博士學(xué)位的人申請(qǐng)法學(xué)院。但他們的高學(xué)位對(duì)他們的被錄取并不起什么作用,重要是仍然是大學(xué)本科的成績。
常規(guī)的法學(xué)院教育為三年,畢業(yè)后授予法律博士學(xué)位(J.D.),60年代以前稱法律學(xué)士,LL.B.)。絕大多數(shù)學(xué)生獲得J.D.后就從業(yè)了,包括從事教學(xué),很少有人繼續(xù)在法學(xué)院深造。只有極少數(shù)學(xué)生可能繼續(xù)讀法律碩士,一般是某一專業(yè)化要求更高的部門法,例如稅法或國際貿(mào)易之類的;就讀法律碩士較多的是外國學(xué)生。碩士一般一年完成,獲LL.M.學(xué)位。碩士畢業(yè)之后,繼續(xù)攻讀法學(xué)博士(S.J.D或J.S.D.)學(xué)位的美國人更是鳳毛麟角,較多的是外國學(xué)生或外校(一般是中等水平的的法學(xué)院)畢業(yè)生。這種現(xiàn)象的出現(xiàn)主要是因?yàn)椋煽茖W(xué)博士學(xué)位對(duì)從事律師補(bǔ)血和其他非教學(xué)研究的就業(yè)和收入幾乎毫無幫助。除了有志于研究教學(xué)(也許不是必備條件),幾乎無人對(duì)這樣的學(xué)習(xí)有興趣;而對(duì)外國學(xué)生或外校的畢業(yè)生,這也許是一個(gè)鍍金的機(jī)會(huì)。法律科學(xué)博士一般要求是3年,但只有一年要求在校讀書、一年后可離校,邊工作邊作論文,論文完成后回來答辯。論文非常專門化,不會(huì)出現(xiàn)“論法治”或論我國的“法制建設(shè)”這類的非常大的題目。
法律本科教育,據(jù)說除耶魯大學(xué)外,所有法學(xué)院都采取哈佛大學(xué)首創(chuàng)的問答式教學(xué)法,又稱蘇格拉底教學(xué)法。學(xué)生課前必須細(xì)心研讀有關(guān)案例,甚至對(duì)個(gè)別概念或語詞都要細(xì)細(xì)琢磨。上課時(shí),老師提問,學(xué)生問答,互相辯論,老師解說。老師提問,答不出來對(duì)成績會(huì)有影響。課程除了一般的法律課程外,模擬法庭、職業(yè)道德都是必修課,而且有實(shí)質(zhì)性的內(nèi)容。
(二)其他院系的法律或與法律有關(guān)課程
(三)本科是上大課,講授為主,與中國似乎沒有太大差別。比較有特色的是其研究生教育。
碩士生一般2年,但不限于2年。一般至少要修30個(gè)學(xué)分以上的課程(10門課),另加6個(gè)學(xué)分的論文。博士生(Ph.D)要求至少4年,但往往需要4年到5年,至少要修36個(gè)學(xué)分的課程(12門課),另有24個(gè)學(xué)分的論文。這里所說的必修學(xué)分都必須是研究生課程,選修非研究生課程,與專業(yè)關(guān)系不大的研究生課程或外語都不計(jì)在此列。研究生課程成績必須在B以上,達(dá)不到的必須重修或不計(jì)學(xué)分。研究生有共同的必修課程,主要是理論課、方法論、高等統(tǒng)計(jì)和研究方法。此外是個(gè)人選修的專業(yè)課程,各人根據(jù)自己的研究選擇。
研究生的閱讀量極大,每周閱讀一二百頁書籍和論文是常事。閱讀的并非課本或一般的論文,而是本專業(yè)的經(jīng)典原著或原著摘編和新近出版的研究成果(包括論文或?qū)V?,非常專門化。對(duì)學(xué)生的要求并非記住全書,而是要求總體上把握作者的基本觀點(diǎn)、論題、研究方法、理論預(yù)設(shè)、論證和結(jié)論,要求學(xué)生能對(duì)之提出學(xué)術(shù)的分析和評(píng)價(jià)。研究生一般每三兩周就要寫作一些小文章,5頁到10頁不等。有些課程期中有考試,?期末有總考。每門課期末都要有論文。一般到期中,教授就得提出要寫論文,論文題目自選,但有一個(gè)大概范圍。論文一般在15頁到35頁之間,相當(dāng)漢字8000-15000字之間,即相當(dāng)于一篇論文。每篇論文的結(jié)構(gòu)都大致相似,首先概括地提出文章的論題和觀點(diǎn),然后有文獻(xiàn)回顧,從中提出自己的研究問題或命題,隨后是研究方法、原始數(shù)據(jù)或材料的來源,接著開展分析論述,最后有結(jié)論。文章必須按照本學(xué)科的引文規(guī)則引文。作為文章絕對(duì)不能抄襲,不能東拼西湊,不能引證他人觀點(diǎn)而不注明出版,如發(fā)現(xiàn)這類行為,無論怎樣一律不及格。論文最后要有書目,引文一般要求是引觀點(diǎn),而不是引行文,因此讀書時(shí)記住他人的觀點(diǎn)和論證方法遠(yuǎn)比記原文重要。所引材料要求可靠,所引著述必須是有學(xué)術(shù)價(jià)值的除經(jīng)典性教材外,引教材一般是不符合標(biāo)準(zhǔn)的。
由于要求高,研究生一般每學(xué)期上3門課,壓力已相當(dāng)大,還要完成三篇論文,并且要自己作研究,閱讀一批與自己選題有關(guān)的文獻(xiàn),構(gòu)思文章,提出觀點(diǎn),進(jìn)行思考和論證,這應(yīng)當(dāng)說是相當(dāng)高的。一些學(xué)生,因此選課時(shí)往往搞“投機(jī)”,選3門內(nèi)容相關(guān)或略為近似的課程,爭(zhēng)取論文選題相近一些,閱讀材料少一些或可以“借用”;還有些人各學(xué)期之間選擇的課程保持相近,因此可以將上一學(xué)期的論文深化一下交卷;盡管這是一種投機(jī),但也有好處,可以不斷深化研究,寫出較高水平的論文,防止黑瞎子掰苞米,掰一個(gè),扔一個(gè)。
此外有為學(xué)生單獨(dú)開的閱讀課。實(shí)際上是學(xué)生本人自己選擇跟從一位教授就某一個(gè)小專題讀書,一般每學(xué)期10本左右,大約10天讀一本并完成一個(gè)簡(jiǎn)短的讀書報(bào)告。所讀書不能是教材,甚至《**史》之類的的書也不在其列,而必須是專著或原著。
大多數(shù)研究生,特別是博士生同時(shí)擔(dān)任一位教授的助教或助研,要給本科生上一門課,或改卷、答疑、或查找資料,輔助導(dǎo)師研究。因此他們可從學(xué)校獲得一定數(shù)額的獎(jiǎng)學(xué)金。
學(xué)生入學(xué)后或入學(xué)一年以后必須自己選定導(dǎo)師,導(dǎo)師不必定是教授或副教授,可以是講師(Assistant Professor),哪怕他是剛畢業(yè)進(jìn)校當(dāng)老師,只要能自己開課,有獨(dú)到的專業(yè)和專長,學(xué)生也可以選他當(dāng)自己的導(dǎo)師,開設(shè)研究生的課。這實(shí)際上是市場(chǎng)機(jī)制在學(xué)校的表現(xiàn)之一,成為對(duì)教授學(xué)術(shù)研究的監(jiān)督促進(jìn)機(jī)制。當(dāng)然這也可能出毛病,一些水平差的教授可能會(huì)迎合遷就學(xué)生;因此,這種制度的前提是至少要有全國性的嚴(yán)格的學(xué)術(shù)規(guī)范和學(xué)術(shù)市場(chǎng)。
研究生要選擇一個(gè)委員會(huì),一般是5人,進(jìn)委員會(huì)的老師由學(xué)生選擇,可以是外?;蛲鈫挝坏娜耍仨氂幸欢ǖ膶W(xué)術(shù)地位,但人選還是要參考導(dǎo)師的意見,防止各位老師的意見相左,人事關(guān)系上鬧糾紛,學(xué)生從中受氣。
研究生、特別是博士生修完課程后,要進(jìn)行綜合考試,一般要考三門課,一門是與專業(yè)有關(guān)的理論,一門是方法論,一門是專業(yè)。考試內(nèi)容不限于教科書(也沒有教科書),而是由學(xué)生在導(dǎo)師指導(dǎo)下自己先列出所考課目的書單或重要論文的清單,范圍不能過于狹窄,要經(jīng)過導(dǎo)師和指導(dǎo)委員會(huì)的批準(zhǔn)后復(fù)印散發(fā)給其他老師和博士生,以此為監(jiān)督來保證質(zhì)量??荚囶}由指導(dǎo)委員會(huì)的老師就清單所提書目論文提出,題雖不多,但要求系統(tǒng)論述,所以考試時(shí)間很長,各??荚嚪椒ú⒉煌耆嗤?。我所在的學(xué)校規(guī)定連續(xù)考48小時(shí),或考兩個(gè)48小時(shí),自己獨(dú)自在屋中考試,可以查看各種書,也可以吃飯,上廁所,甚至睡覺,并無人監(jiān)督,但不能有人幫忙。實(shí)際上,也無人能夠幫上忙的,沒有時(shí)間也沒有必要臨時(shí)查看書籍。老師要求老先生將有關(guān)問題的各派觀點(diǎn)、方法得出,得出你的分析和論證,著重理論分析。由于對(duì)所出考題無法猜測(cè),即使了解題目,答案也因?qū)W術(shù)研究的推進(jìn)而每年不同,所以沒有什么捷徑應(yīng)付考試;唯一的方法就是苦讀,熟悉各家的觀點(diǎn),了解最新進(jìn)展,獲得真正的理解和體會(huì),并融化在自己心中,成為自己的資源,自己的分析能力。這種考試看似紀(jì)律并不嚴(yán)格,但卻要求學(xué)生有真才實(shí)學(xué),當(dāng)然也需要有高水平的老師才可能進(jìn)行這樣的考試。在中國目前是不可能實(shí)行的。記得我當(dāng)年參加考試,48小時(shí)內(nèi),7道題寫了100頁(大約六七萬字),可以說只有埋頭敲鍵的功夫,哪里還有時(shí)間查書呢?
考試完畢之后,由指導(dǎo)委員會(huì)各人分別評(píng)卷,每題至少三人分別評(píng)分,打分分3等,出色地通過,通過和不通過。因?yàn)橛卸嗳嗽u(píng)卷,所以得到一位教授的通過,還可能不通過。如有一題通不過,考試就通不過。通不過的就需要重新準(zhǔn)備,適時(shí)重新提出考試,如還不能通過就得打背包回家,或重新申請(qǐng)其他學(xué)校。盡管最后通不過的人數(shù)并不很多,但第一次不能通過的人卻不在少數(shù)。
博士生資格考試通過后,就成為博士候選人(國內(nèi)目前有些人對(duì)此不了解,往往一進(jìn)入博士課程,就大言不慚地自稱博士候選人),可以開始作論文了。論文題目并不是導(dǎo)師指定,而是在學(xué)習(xí)期間逐步形成的,但要經(jīng)導(dǎo)師同意。要寫出關(guān)于論文的建議;論文建議實(shí)際是一篇非常正式的文獻(xiàn)回顧和研究計(jì)劃,大約30頁左右。建議經(jīng)論文委員會(huì)批準(zhǔn)后可正式作論文。由于建議是在導(dǎo)師指導(dǎo)下寫出的,所以提交后得不到批準(zhǔn)的也許有,但我未見過,也未聽說過。論文收集材料往往花費(fèi)很長時(shí)間,特別是法律社會(huì)學(xué)之類的研究或一些實(shí)證研究,用幾年時(shí)間收集分析處理資料的情況很常見;一切齊備后才開始寫作。初稿完成后,導(dǎo)師首先審閱,得到導(dǎo)師認(rèn)可后再交答辯委員會(huì)其他成員閱讀,聽取意見后(意見往往非常重要,否則他們不會(huì)提)修改,有時(shí)甚至要推翻重寫,獲得一致同意論文答辯,即意味著,可能通過,但答辯絕非一個(gè)過場(chǎng),而是相當(dāng)嚴(yán)格的論辯。提出的問題一般都是實(shí)質(zhì)性的,觀點(diǎn)性的,而不是個(gè)別字句的挑眼;有時(shí)某些導(dǎo)師不同意某個(gè)觀點(diǎn),爭(zhēng)論很“兇”,但一般不會(huì)出現(xiàn)僅僅因?qū)W術(shù)觀點(diǎn)不同而不予通過的。答辯可以當(dāng)時(shí)通過,也可以通過后,論文仍必須作一些修改。此后即申請(qǐng)畢業(yè)。一般說來,在答辯之前,已經(jīng)開始進(jìn)入市場(chǎng),發(fā)上個(gè)幾百封求職信并不罕見;不少學(xué)生往往是找到工作后,才申請(qǐng)答辯或畢業(yè)。因此,在美國完成一個(gè)人文社科的Ph.D.學(xué)位一般都需要5年左右時(shí)間,而且相當(dāng)緊張。
最后,也許應(yīng)當(dāng)提一提美國的博士后。一般說來法律和法學(xué)教育沒有博士后制度;其實(shí)博士后并不構(gòu)成一個(gè)學(xué)位,也不是一種更高學(xué)術(shù)水平的標(biāo)志。一般說來,博士畢業(yè)生都努力尋求就業(yè),當(dāng)老師、搞研究或從事實(shí)務(wù);只有找不到合適工作并對(duì)所申請(qǐng)的博士后研究興趣的才申請(qǐng)博士后研究。博士后收入比較低,一般只及大學(xué)任教者的一半左右,而任教比起其他研究(更不用說其他實(shí)務(wù)了)收入已經(jīng)偏低。因此坦白一說,就總體而言,博士后的水平并不高于博士水平,甚至情況相反。這種情況,目前在國內(nèi)學(xué)校已引出不少誤解和混亂。當(dāng)然,我這些話可能引致一些人憤怒;的確,由于我不是“博士后”,也許我心中有種“狐葡效應(yīng)”(這是朱蘇人博士的專利,而非我的首創(chuàng)),那就請(qǐng)?jiān)徫疫@只未吃到葡萄的狐貍吧。
三、一點(diǎn)議論:制度作用
回顧了這些,我自己的感覺是,美國的法學(xué)研究和教育的一大特點(diǎn)是強(qiáng)調(diào)制度的制約和激勵(lì),主要是指市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和相伴隨的就業(yè)制度。法律教學(xué)和法學(xué)的制度都深深嵌入美國的社會(huì)經(jīng)濟(jì)制度內(nèi),既有其弊端也有其長處,而且這種利弊是出自同一個(gè)東西。法學(xué)院對(duì)學(xué)術(shù)性教育和研究不夠重視,最主要是由于市場(chǎng)的約束;但是自由擇業(yè),而不是“學(xué)校留人”或“分配”卻使法學(xué)院的教授的學(xué)術(shù)水平和研究能力都很強(qiáng);法學(xué)院的研究生教育,以及其學(xué)生的來源也促進(jìn)了學(xué)生的理論水平和實(shí)踐能力相互提高,分散的法學(xué)研究機(jī)構(gòu)和交叉學(xué)科更促進(jìn)了法學(xué)院教育水平和學(xué)術(shù)水平的提高。這些對(duì)我國目前的法學(xué)教育改革應(yīng)當(dāng)有所啟發(fā)。我國法學(xué)教育存在許多問題,例如“留不住人”的問題、學(xué)風(fēng)不嚴(yán)謹(jǐn)、知識(shí)老化、年輕人“上不去”、研究生課程空洞、“炒冷飯”的問題等等。多年來,我們習(xí)慣于以努力“抓”來解決許多問題,而我從美國學(xué)習(xí)的體會(huì)感到,這也許并不是最有效或不總是有效的解決問題的辦法,應(yīng)當(dāng)注意建立和完善一種制度,制度約束一改變,人的行為方式就會(huì)改變。當(dāng)然,世界上并沒有一個(gè)十全十美的制度,一個(gè)制度的弱點(diǎn)也許可以用另一個(gè)制度相互磨合和補(bǔ)充。這就對(duì)我們?cè)趯で笙鄬?duì)完善的中國法律教學(xué)和研究制度的建立上有所啟發(fā),不應(yīng)當(dāng)在無大制度背景的情況下設(shè)計(jì)制度,而應(yīng)當(dāng)注意兩者的契合。這才是我不厭其詳?shù)亟榻B美國法學(xué)研究和教育的許多細(xì)節(jié),卻沒有寫什么“域外趣聞”的要旨所在。
朱蘇力
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