[摘  要]：互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展深刻、迅速地改變著整個社會生活，它的出現(xiàn)同時也引發(fā)了一系列新問題。域名問題便是其中之一，域名與傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)的沖突等問題引起了國際國內(nèi)學(xué)術(shù)界的普遍關(guān)注?，F(xiàn)行法律卻有待完善，無法適應(yīng)互聯(lián)網(wǎng)的飛速發(fā)展。目前法律上側(cè)重于對傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)的保護而忽視了對域名的保護，這是不公平的。此文目的在于呼吁我國加強域名的法律保護，完善相關(guān)的法律和制度。本文首先介紹了域名的概念、法律性質(zhì)和基本特征，對域名有了大體的認識；其次對域名法律保護的國際現(xiàn)狀進行分析，并指出我國應(yīng)該借鑒某些先進的制度；再次介紹域名法律保護的國內(nèi)現(xiàn)狀并指出我國域名保護存在的不足；最后結(jié)合其他學(xué)者的觀點，從立法、理論、實踐和技術(shù)四個方面提出了筆者認為的合理建議和解決辦法。

　　[關(guān)鍵詞]：域名，法律保護，馳名域名，防御域名，否認聲明

　　前言

　　互聯(lián)網(wǎng)的產(chǎn)生和發(fā)展是20世紀(jì)的一場深刻的技術(shù)革命。互聯(lián)網(wǎng)以通訊技術(shù)和計算機技術(shù)為基礎(chǔ)，形成了全球性的、開放的、互聯(lián)的網(wǎng)絡(luò)空間，它對全球的經(jīng)濟、政治、法律都產(chǎn)生了前所未有的影響。隨著互聯(lián)網(wǎng)在全球的迅猛發(fā)展，域名作為一種在互聯(lián)網(wǎng)上的地址，已成為一個具有商業(yè)價值的標(biāo)志。實踐中出現(xiàn)了許多糾紛，域名問題引起了國際國內(nèi)學(xué)理界的關(guān)注。據(jù)報載，到1996年底，我國有400家知名企業(yè)和城市的名稱被人在國外搶注為域名；麥當(dāng)勞公司為了取得 McDonalds.com的域名，付出了800萬美元的代價；北京一家公司因?qū)⑺松虡?biāo)大量搶注為域名，多次被推上被告席……域名與其他知識產(chǎn)權(quán)的法律沖突被人們重視，對域名在法律上的保護也值得探討。

　　第1章 域名的含義、性質(zhì)與法律特征

　　第1.1節(jié) 域名的概念

　　關(guān)于域名的概念，在立法上沒有統(tǒng)一的規(guī)定，學(xué)理界對此也有不同的理解，諸如，“域名是聯(lián)接到國際互聯(lián)網(wǎng)上的計算機的地址，它們是為了便于人們發(fā)電子郵件或訪問某個網(wǎng)站而設(shè)計的”；[1]“域名是在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下產(chǎn)生的與商標(biāo)、商號等相類似，但又不同于商標(biāo)、商號而區(qū)別域名使用人和其服務(wù)的標(biāo)識性知識產(chǎn)權(quán)客體”； “從技術(shù)上講，域名是為了方便計算機網(wǎng)絡(luò)用戶的使用或區(qū)分而使用的一連串有意義的字母或數(shù)字等組成的符號，它與計算機的IP地址是一一對應(yīng)的”：“域名是指互聯(lián)網(wǎng)上識別和定位計算機的層次結(jié)構(gòu)式的字符標(biāo)識，與該計算機的互聯(lián)網(wǎng)協(xié)議（IP）地址相對應(yīng)”；[2]“域名是因特網(wǎng)用戶在互聯(lián)網(wǎng)上的名稱、地址和所有信息資料的索引?！盵3]根據(jù)中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心（CNNIC）的解釋，“從技術(shù)上講，域名只是因特網(wǎng)中用于解決地址對應(yīng)問題的一種方法。可以說只是一個技術(shù)名詞……從商界看，域名已被譽為企業(yè)的網(wǎng)上商標(biāo)”。

　　上述對域名的理解多數(shù)側(cè)重于技術(shù)性理解，而忽視了域名的獨特功能。筆者認為，從技術(shù)角度講，域名是互聯(lián)網(wǎng)上進行網(wǎng)絡(luò)定位和身份識別的字符化地址，容易識別和記憶，與IP地址相對應(yīng)。從法律角度講，域名是域名所有人用于計算機定位和身份識別的網(wǎng)絡(luò)地址。

　　第1.2節(jié) 域名的性質(zhì)

　　域名的性質(zhì)問題也就是域名是否是一種獨立的權(quán)利，是否是知識產(chǎn)權(quán)。這一直是學(xué)者們爭論的問題。迄今為止，尚無一個國家的立法對此有明確規(guī)定，理論界對此也未達成一致意見，目前主要存在以下幾種觀點：

　　第一種觀點，域名還不是獨立的知識產(chǎn)權(quán)保護對象。某些域名注冊后經(jīng)過商業(yè)使用和宣傳獲得與傳統(tǒng)商業(yè)標(biāo)識相同的效果，這部分域名可以獲得與傳統(tǒng)商業(yè)標(biāo)識相同的知識產(chǎn)權(quán)保護。商業(yè)標(biāo)識功能并非域名必備的功能，并非所有的域名都具有商業(yè)標(biāo)識價值。

　　第二種觀點，域名是一項獨立的知識產(chǎn)權(quán)，可稱之為域名權(quán)，應(yīng)對其予以獨立的法律保護。域名權(quán)，是指域名持有人對其注冊的域名依法享有的專有權(quán)。[4]其理由是：域名是經(jīng)過人的構(gòu)思、選擇或創(chuàng)造性勞動產(chǎn)生的智力成果，與著作權(quán)、專利等傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)相比，域名構(gòu)成知識產(chǎn)權(quán)的條件并不違反現(xiàn)有知識產(chǎn)權(quán)原理。故可將之歸為一種新的知識產(chǎn)權(quán)。

　　第三種觀點，域名可以成為知識產(chǎn)權(quán)的客體。將域名作為知識產(chǎn)權(quán)的客體，歸入工商業(yè)標(biāo)志一類，因為它與商標(biāo)、商號、原產(chǎn)地標(biāo)記均具有工商業(yè)標(biāo)志的標(biāo)識性和區(qū)別功能；域名的價值性使其構(gòu)成企業(yè)的無形資產(chǎn)；注冊域名而產(chǎn)生的域名權(quán)具有知識產(chǎn)權(quán)的專有性、法律確認性、時間性特征 [5].

　　第四種觀點，域名不享有權(quán)利，因為法律對其尚未做出專門性規(guī)定。

　　按照我國法學(xué)界的主流觀點，權(quán)利的核心是利益，是一種法律可以并應(yīng)當(dāng)保護的利益，特定利益的存在是相應(yīng)權(quán)利產(chǎn)生的前提與必然結(jié)果。就域名而言，由于網(wǎng)絡(luò)空間本身是一種資源，故域名不論是僅作為一種網(wǎng)絡(luò)地址還是同時作為一種網(wǎng)上商標(biāo)，其持有人均因其而享有一定的獨立利益。所以域名是一種獨立的權(quán)利。

　　筆者認為，雖然目前對域名是否屬于知識產(chǎn)權(quán)還存在許多爭議，但域名在總體趨勢上應(yīng)當(dāng)受到知識產(chǎn)權(quán)法的保護。的確，域名和傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)之間有一定區(qū)別如全球性、時間性等方面，但他們具有許多相似處。域名具有傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)的特征：首先，域名是一種無形財產(chǎn)，它具有潛在的商業(yè)價值，符合知識產(chǎn)權(quán)的本質(zhì)特征即客體的非物質(zhì)性。其次，域名是一種智力創(chuàng)造成果，它包含了人類的智力創(chuàng)造活動。域名之所以能夠容易讓人記住，一定程度上是因為域名所有人申請時為了吸引網(wǎng)民再次訪問精心構(gòu)思、選擇、創(chuàng)造較有特點的域名。這本身就是一種創(chuàng)造性勞動。域名的構(gòu)成不象通訊地址一樣機械地具有唯一性，域名有創(chuàng)意，有智力勞動在其中，即使對于那些僅反映公司或個人名稱的縮寫字母的創(chuàng)作高度很低，也有其特別的含義。比照傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)保護對象，對域名構(gòu)成知識產(chǎn)權(quán)的條件加以區(qū)別性要求并不違反現(xiàn)有知識產(chǎn)權(quán)原理。再次，域名具有專有性，這一特征類似于商標(biāo)、商號、專利等傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)。域名具有知識產(chǎn)權(quán)客體的特征，應(yīng)屬于知識產(chǎn)權(quán)的保護范圍。但域名又不同于其他知識產(chǎn)權(quán)客體不宜劃歸到現(xiàn)有某些權(quán)利之下。由此可見，域名應(yīng)當(dāng)受到知識產(chǎn)權(quán)法的保護，至少是一種趨勢，能否成為獨立的知識產(chǎn)權(quán)有待探討。

　　第1.3節(jié) 域名的法律特征

　　域名的法律特征主要有：

　　1.3.1唯一性。

　　域名的唯一性是絕對的、全球性的，這是由網(wǎng)絡(luò)全球性和網(wǎng)絡(luò)IP地址分配的技術(shù)性特征所決定的。域名的唯一性不因行業(yè)、商品、地域等不同而改變。根據(jù)世界上達成的TCP/IP通信協(xié)議的規(guī)定，互聯(lián)網(wǎng)上的每臺計算機都有一個全球性唯一的統(tǒng)一格式的地址，即IP地址，每個IP地址對應(yīng)的域名也是全球唯一的。

　　1.3.2排他性。

　　域名的排他性是唯一性的延伸，一個域名只能注冊一次?！跋壬暾埾茸浴钡挠蛎栽瓌t保證了域名全球范圍內(nèi)的排他性。域名具有絕對排他性，即某一域名已為某用戶注冊使用，其他用戶就不能以同一域名再進行注冊。

　　1.3.3標(biāo)識性。

　　域名系統(tǒng)是為了標(biāo)記和區(qū)分因特網(wǎng)上不同的用戶計算機而建立的，具有明顯的標(biāo)識性特征。域名能為計算機所識別，同時也為網(wǎng)民所識別。域名的標(biāo)識性有很強的技術(shù)性特征，計算機能夠識別不同的域名，只要有細微的差別即被識別，同時，網(wǎng)民也是通過域名來識別不同的網(wǎng)站。域名的標(biāo)識性是由它的唯一性所保障的，是全球性的。

　　第2章 國外域名保護現(xiàn)狀評析及借鑒

　　因為域名有潛在的巨大商機，域名問題已經(jīng)引起了國際社會的普遍關(guān)注?？墒悄壳盁o論是國內(nèi)還是國際上都缺乏專門的知識產(chǎn)權(quán)法對域名進行明確的規(guī)范和保護。美國是因特網(wǎng)的起源國及普遍程度最高的國家，故美國關(guān)于因特網(wǎng)域名管理與保護的制度最為完善并代表著域名國際保護的最新趨勢。目前國際上有關(guān)域名的主要規(guī)則有NSI規(guī)則、ICANN的《統(tǒng)一域名爭議解決規(guī)則》（UDRP）及其《實施細則》、《WIPO最終報告》。以及美國的《美國反域名搶注消費者保護法》，美國國會《1999年知識產(chǎn)權(quán)與通訊綜合改革法》。這些規(guī)則值得我們討論、研究和借鑒。

　　第2.1節(jié) NSI規(guī)則

　　NSI全稱是Network Solution Incorporation即美國網(wǎng)絡(luò)解決方案公司。它發(fā)明了一套關(guān)于域名登記和爭議解決的方案《域名爭端規(guī)則》，依據(jù)該規(guī)則若爭議域名同商標(biāo)所有人注冊商標(biāo)完全一致，那么商標(biāo)所有人可以就該域名提出異議，隨后，NSI對域名注冊日和商標(biāo)注冊日進行比較，如果域名注冊日在后，NSI將把爭議域名凍結(jié)至該糾紛的最終解決時。在凍結(jié)期間，該域名不會被任何一方使用也不會被轉(zhuǎn)讓給商標(biāo)所有人。NSI不決定域名的歸屬而是服從法院的判決。

　　NSI規(guī)則是一種行政救濟手段和司法救濟手段相結(jié)合的救濟手段，它本質(zhì)上是一種非司法程序。在開始之初的確起到一定作用，但后來暴露了不少缺陷。筆者認為主要體現(xiàn)在：

　　第一，NSI規(guī)則異議理由簡單。只規(guī)定爭議域名與商標(biāo)所有人注冊商標(biāo)完全一致時，商標(biāo)所有人可就此域名提出異議。倘若商標(biāo)所有人注冊商標(biāo)與域名不是相同而是相似，那么商標(biāo)權(quán)人就不能提出異議，其權(quán)利就不能得到保護，可見其局限性。

　　第二，NSI規(guī)則把爭議域名凍結(jié)有些不妥。筆者認為，不應(yīng)當(dāng)對域名一概而論地凍結(jié)。如果域名所有人利用網(wǎng)絡(luò)進行不正當(dāng)競爭，比如詆毀商標(biāo)所有人名譽、商譽等，將其凍結(jié)一定程度上避免了對商標(biāo)所有人權(quán)利的繼續(xù)侵害，有其積極意義?？扇绻蛎腥死镁W(wǎng)絡(luò)進行正當(dāng)使用，并沒有直接侵害商標(biāo)所有人時，在爭議解決之前將其凍結(jié)，可能會造成域名所有人經(jīng)濟損失。有可能該域名仍然歸域名所有人，那么這種損失就是不必要的。所以筆者認為不能一概而論地將域名凍結(jié)，應(yīng)視情況而定，只有正在侵害商標(biāo)所有人的域名才有必要凍結(jié)。

　　第三，NSI規(guī)則并不能最終解決糾紛，而是要通過訴訟手段，使得爭議不能得到快速有效解決，反而使其冗長復(fù)雜。這使得爭議雙方不得不投入人力、財力進行訴訟，其實對其權(quán)利保護是不利的。

　　第2.2節(jié) ICANN規(guī)則

　　ICANN （Internet Corporation for Assigned Names and Numbers）即互聯(lián)網(wǎng)名稱及編碼公司，于1998年10月成立。它是現(xiàn)行及今后因特網(wǎng)地址分配和域名管理的最高權(quán)威機構(gòu)，是一個非盈利性的私營組織。其目的在于確保Internet的穩(wěn)定運行，促進競爭，實現(xiàn)全球Internet社會的廣泛參與。ICANN于1999年通過了《統(tǒng)一域名爭議解決規(guī)則》（以下簡稱UDRP）和《統(tǒng)一域名爭議解決規(guī)則細則》。UDRP程序是非司法性的。

　　它與NSI規(guī)則主要不同有：

　　第一，根據(jù)UDRP，統(tǒng)一域名糾紛處理機制適用于以下3個條件的爭議：（1）注冊域名和投訴人享有權(quán)利的商品商標(biāo)或服務(wù)商標(biāo)相同或令人混淆的近似；（2）域名注冊者對于已注冊的域名不享有任何權(quán)利或正當(dāng)利益；（3）域名是被惡意注冊和使用的。這3個條件的同時使用，擺脫了NSI規(guī)則異議理由簡單的缺陷。

　　第二，UDRP和 NSI規(guī)則最大的不同在于它的救濟方面。UDRP允許爭議解決者做出要求系爭域名的委任注冊公司直接將系爭域名注銷或者將系爭域名直接轉(zhuǎn)讓給申請人的裁決，并且不剝奪權(quán)利人提起訴訟的權(quán)利，行政程序和司法程序并行。在程序進行過程中，系爭域名維持原狀，其轉(zhuǎn)讓將在程序結(jié)束前受到嚴格限制。

　　第三，UDRP比NSI規(guī)則更加快速，解決爭議僅僅需要42天時間。在UDRP問世不到一年的時間里，爭端解決者已經(jīng)運用它成功地解決了3500多起域名糾紛。

　　可見，UDRP在很大程度上已經(jīng)克服了NSI規(guī)則的許多缺陷，具有優(yōu)越性，當(dāng)然并非完美，有待于進一步完善，但目前看來它是比較先進的，值得我國借鑒。

　　第2.3節(jié) WIPO最終報告

　　世界知識產(chǎn)權(quán)組織（WIPO）于1999年4月30日通過了一份題為《互聯(lián)網(wǎng)名稱及地址的管理：知識產(chǎn)權(quán)議題》的報告（下稱WIPO報告）。WIPO是全球性組織，主要提出建議性的意見。

　　WIPO 在報告中向負責(zé)全球頂級種類域名最終管理的互聯(lián)網(wǎng)名稱及編碼公司（ICANN）以及各成員國的域名注冊管理機構(gòu)推薦了三大程序，即（1）域名注冊規(guī)范程序。強調(diào)申請人要對其聯(lián)絡(luò)信息詳盡、正確的披露，這為異議人提供了通過一定主張權(quán)利尋求救濟的必要便利；它還要求管理機構(gòu)和申請人通過簽訂域名注冊協(xié)議確定相互之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系即簽訂保證條款，就是申請人承諾在其任知和影響的最大范圍內(nèi)，無論該域名的注冊和使用均不直接或間接侵害任何第三方的知識產(chǎn)權(quán)； WIPO要求注冊域名的啟用和激活應(yīng)以管理機構(gòu)收到申請人足額交付的申請費為前提，并且建議改終身制為續(xù)展制。（2）統(tǒng)一爭端解決程序。WIPO報告明確規(guī)定該爭議解決程序?qū)⒔y(tǒng)一適用于各類頂級域名注冊中發(fā)生的濫用域名注冊爭議。在報告中詳盡規(guī)定了“域名注冊不當(dāng)”行為的定義即域名持有者持有的域名與異議人所持有的商品或服務(wù)完全一致或極其相似，而且域名持有人對域名的使用和注冊均為惡意，則將域名認定為“注冊不當(dāng)”；并規(guī)定了服務(wù)提供者的權(quán)限、組成等。（3）域名排他程序。此程序?qū)ⅠY名商標(biāo)保護體系，延伸至網(wǎng)絡(luò)空間。《巴黎公約》和TRIPS協(xié)定都給予馳名商標(biāo)特殊的保護。由于域名搶注的對象往往是國際上的馳名商標(biāo)，因此，WIPO決定引入域名排他程序，在網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域?qū)︸Y名商標(biāo)給予保護，以配合《巴黎公約》和TRIPS協(xié)定。

　　盡管WIPO的此份報告尚未形成具有約束力的公約，也未形成正式?jīng)Q議，但它在總體上反應(yīng)了各國在域名管理上存在的共同問題，并提出了解決方案，對協(xié)調(diào)各國解決網(wǎng)絡(luò)域名糾紛所采取的措施將產(chǎn)生重要影響。筆者認為，WIPO報告是比較合理比較先進的，如ICANN就采納了《WIPO最終報告》的大部分內(nèi)容，我國應(yīng)該借鑒。例如域名注冊規(guī)范程序可以減少糾紛的發(fā)生，我國目前存在的一些問題可以采納此建議解決。我國進一步完善域名管理應(yīng)該結(jié)合我國國情，適當(dāng)采用其中的合理建議。

　　第3章 我國域名法律保護的現(xiàn)狀及不足

　　迄今為止，中國針對域名問題先后出臺了《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊暫行管理辦法》（以下簡稱《辦法》）、《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊實施細則》、《中國互聯(lián)網(wǎng)爭議解決辦法（試行）》、《中文域名爭議解決辦法（試行）》、《關(guān)于審理因域名注冊、使用而引起的知識產(chǎn)權(quán)民事糾紛案件的若干指導(dǎo)意見》（北京市高院）及《最高人民法院關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》等規(guī)范性文件。其中2001年6月26日，最高人民法院頒布的《關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》，對域名糾紛案件的案由、受理條件和管轄，域名注冊、使用等行為構(gòu)成侵權(quán)的條件，對行為人惡意以及對案件中商標(biāo)馳名事實的認定等，都做出了規(guī)定。

　　上述規(guī)定借鑒、吸收了《WIPO最終報告》及ICANN《統(tǒng)一域名爭議解決規(guī)則》中的相關(guān)內(nèi)容，對于促進我國域名糾紛的司法解決及有效地保護相關(guān)權(quán)利人的合法權(quán)益具有積極的社會意義。這些法律文件雖然針對性很強，但是比較零散，缺乏系統(tǒng)性，實踐中遇到問題仍然有無法可依的困惑。在立法上存在一些漏洞甚至弊端，筆者以為主要有以下不足：

　　第3.1節(jié) 域名注冊時，審查不嚴格為日后糾紛的產(chǎn)生埋下了伏筆。

　　（1）我國對域名注冊申請人的聯(lián)系方式不嚴格，隨意性較大。這樣，因為聯(lián)絡(luò)信息不準(zhǔn)確或不可靠就導(dǎo)致了異議人無法同相關(guān)域名持有人建立有效聯(lián)系。我國立法缺乏相關(guān)制約機制，使得惡意域名注冊人有機可乘，從而難以遏制域名糾紛的產(chǎn)生。這和《WIPO最終報告》的域名注冊規(guī)范相悖。（2）域名管理機構(gòu)不對商標(biāo)、商號檢索，這樣容易產(chǎn)生域名和商標(biāo)的沖突。域名注冊機構(gòu)這種不審查機制，不能減少域名糾紛反而加劇了域名糾紛的產(chǎn)生。

　　第3.2節(jié) 不允許自然人注冊域名不利于網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展。

　　《細則》《辦法》對域名的注冊采取一種比較嚴格的管理方法。比如說規(guī)定域名注冊申請人必須是依法登記并且能夠承擔(dān)民事責(zé)任的“組織”，個人不能申請域名。這一制度的確立和網(wǎng)絡(luò)時代是十分不合拍的。雖然申請人限定為“組織”有利于管理，但是個人不能申請注冊域名，就不能創(chuàng)建真正有意義的個人網(wǎng)頁，也就不能從事 “個體”網(wǎng)上服務(wù)和貿(mào)易，許多絕好的商業(yè)機會也會因此喪失。限定于“組織”有利于管理，但實踐證明并不能減少糾紛。

　　第3.3節(jié) 禁止域名轉(zhuǎn)讓不能避免爭議，相反可能產(chǎn)生違背法律的行為。

　　《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊暫行管理辦法》第二十四條規(guī)定：“注冊域名可以變更或注銷，但不得轉(zhuǎn)讓或買賣。”其立法本意是為了防止搶注域名并高價出售現(xiàn)象的出現(xiàn)，但在實踐中，這一規(guī)定非但沒有起到其應(yīng)有的作用，反而帶來了一定的負面影響。當(dāng)事人無法根據(jù)自己的意愿自由交易，當(dāng)情況必要時，就會采取各種規(guī)避甚至非法手段，來實現(xiàn)自己的合法目的。筆者認為，只要當(dāng)事人雙方自愿轉(zhuǎn)讓域名，法律就不應(yīng)當(dāng)禁止，而應(yīng)當(dāng)鼓勵合理交易，這樣爭端的解決可以通過協(xié)商解決從而避免訴訟。這也體現(xiàn)了民法中的意思自治原則。

　　第3.4節(jié) 域名注冊的終身制加劇了域名的搶注。

　　從現(xiàn)行的與域名有關(guān)的國際國內(nèi)規(guī)則均可以看出，域名一旦注冊，即獲永生，除非權(quán)利人主動放棄或由于使用不當(dāng)而被撤銷，這種“一勞永逸”的制度，不但與知識產(chǎn)權(quán)的根本要求（時間性）相矛盾，更為重要的是，它為域名搶注制造了條件。許多域名搶注者正是利用了域名注冊夠并無在限定期限內(nèi)不使用即被撤消這一規(guī)定，從而大規(guī)模搶注域名，囤積不用，待價而沽。我國應(yīng)當(dāng)采納《WIPO最終報告》的建議，改終身制為時限制。

　　第4章 完善我國域名法律保護的建議

　　上述可以看出，我國域名保護很不完善，許多立法和實踐問題難以解決，筆者參看許多學(xué)者的觀點，并結(jié)合自己的思考，提出以下建議，望能對我國立法完善和實踐糾紛的解決有一定意義。

　　第4.1節(jié) 立法上

　　筆者認為完善我國域名法律保護體系，首先要有法可依，這是個前提。目前我國還沒有法律機制解決域名糾紛，雖然有規(guī)范性文件，但遠遠不能適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)的飛速發(fā)展。很多時候，遇到新的問題，無法可依，無先例可循，法律相對滯后。這便制約了網(wǎng)絡(luò)的飛速發(fā)展，無法解決實際問題。

　　4.1.1完善、擴大解釋、修改《商標(biāo)法》、《反不正當(dāng)競爭法》，考慮適用《民法通則》來彌補現(xiàn)有法律的不足。

　　筆者認為，目前我國尚不具備制定有關(guān)域名的單獨法律，而且立法需要一定時間，難以及時解決實踐問題。在現(xiàn)階段，有些域名相關(guān)行為違反了《商標(biāo)法》的規(guī)定可適用《商標(biāo)法》，有些行為違反了《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定就可以適用《反不正當(dāng)競爭法》，如果相關(guān)法律均無相關(guān)規(guī)定可以考慮適用《民法通則》中的基本原則。

　　擴大《商標(biāo)法》38條第4款的司法解釋，在《商標(biāo)法實施細則》第41條中新增一款“在先將他人冊的馳名商標(biāo)在國際互聯(lián)網(wǎng)上申請為域名的”明確列入侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的禁止性規(guī)定中，這樣便有法可依。如果利用因特網(wǎng)來從事有損于廠商名稱、持有人商業(yè)信譽的不正當(dāng)行為便違反了《反不正當(dāng)競爭法》。將《反不正當(dāng)競爭法》14條“經(jīng)營者不得捏造、散布虛偽事實，損害競爭對手的商業(yè)信譽、商品聲譽。”修改為“經(jīng)營者不得通過各種手段和渠道捏造、散布虛偽事實，損害競爭對手的商業(yè)信譽、商品聲譽”。這樣就包括了通過網(wǎng)絡(luò)手段進行的不正當(dāng)競爭，如果實踐中出現(xiàn)這類問題就不再無法可依，有一定現(xiàn)實意義。再例如《民法通則》第58條規(guī)定了七種民事行為無效，如（七）“以合法形式掩蓋非法目的”，適用到《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)注冊暫行管理辦法》第24條規(guī)定域名不得轉(zhuǎn)讓或者買賣，故以轉(zhuǎn)讓為主要動機注冊域名是非法的。無效的民事行為，從行為開始起就沒有法律約束力。在現(xiàn)實中如果出現(xiàn)行為人為了獲取暴利注冊域名，而不是以正當(dāng)使用為注冊動機，就有了法律依據(jù)。這樣擴大解釋和修改這些法律后，實踐中遇到類似的問題便可以依照相關(guān)法律解決，不再無法可依?？梢詮浹a我國現(xiàn)行法律的不足和空白，在目前來說有其意義。

　　4.1.2在條件具備時，制定互聯(lián)網(wǎng)法。

　　在互聯(lián)網(wǎng)時代，互聯(lián)網(wǎng)已經(jīng)滲透到生活的各個方面，并且以驚人的速度改變著我們的生活。這也產(chǎn)生了許多新問題。我們的法律要緊跟時代步伐，適應(yīng)時代要求，制定一部完善的互聯(lián)網(wǎng)法是一種趨勢和時代的必然要求。我國制定的《域名注冊暫行管理辦法》、《域名注冊實施細則》、《域名爭議解決辦法》和《中文域名爭議解決辦法》作為我國域名管理政策。但是，這些規(guī)定都不能作為法院判決的依據(jù)，我國并沒有一部像美國《反域名搶注消費者保護法》專門針對域名的法律，而且在《反不正當(dāng)競爭法》、《商標(biāo)法》等相關(guān)法律中也沒有對域名產(chǎn)生的問題做出明確規(guī)定。法院在審理域名糾紛案件中主要使用《反不正當(dāng)競爭法》、《民法通則》及《巴黎公約》的相關(guān)規(guī)定，這些規(guī)定都是極不明確的，給通過司法途徑解決域名糾紛帶來障礙。所以制定互聯(lián)網(wǎng)法是必要的。希望互聯(lián)網(wǎng)法盡早出臺，促進電子商務(wù)的發(fā)展，促進經(jīng)濟的發(fā)展。當(dāng)然，這需要一個過程，需要研究和探討，需要更多的學(xué)者參與。

　　第4.2節(jié) 理論上

　　域名問題已經(jīng)引起了國際國內(nèi)的普遍關(guān)注，我國理論界也進行了許多探索。目前可以說是爭議很多，一些問題不能達成共識。筆者從自己思考的角度提出以下建議：

　　4.2.1應(yīng)該保護善意域名所有權(quán)人的權(quán)利。

　　行為人主觀上并沒有惡意侵犯他人商標(biāo)權(quán)，而是偶爾出現(xiàn)與他人商標(biāo)、商號或企業(yè)名稱巧合。這種行為不能認為是侵權(quán)。這里，善意是指行為人不知情，只適用于普通商標(biāo)，不適用馳名商標(biāo)。只要是產(chǎn)生對馳名商標(biāo)的混淆就是侵權(quán)，這體現(xiàn)了對馳名商標(biāo)的特殊保護。如果域名所有人應(yīng)知或知道馳名商標(biāo)而注冊為域名的構(gòu)成侵權(quán)而非善意。有一個案例是，美國一家玩具商對一個小男孩創(chuàng)建的網(wǎng)站不滿，原因是小男孩綽號“POKEY”注冊的域名為“pokey.org”，“POKEY” 恰好是玩具商在系列玩具上的商標(biāo)。但是小男孩只是用該網(wǎng)站介紹他自己、他的小狗和他最喜歡的電子游戲，顯然無心也無意侵犯玩具商的商標(biāo)權(quán)。這種情況下，當(dāng)然不能認為域名所有人為侵權(quán)，他們不承擔(dān)任何侵權(quán)責(zé)任，否則就有失公平。再說，玩具商自己沒有及早注冊域名及防御域名，有一定原因，不能將全部責(zé)任讓域名所有人承擔(dān)。我們在目前往往側(cè)重于保護商標(biāo)權(quán)人而忽視了保護善意域名所有人。

　　4.2.2應(yīng)當(dāng)鼓勵通過協(xié)商解決糾紛，也可以通過仲裁，不一定要通過訴訟。

　　筆者認為，上述案件中當(dāng)事人雙方完全可以通過協(xié)商、談判方式來解決。沒有必要一定通過訴訟程序，協(xié)商解決和仲裁解決更有其優(yōu)越性。這樣雙方不用投入人力、財力、時間進行訴訟，有限的司法資源可以用來解決其他糾紛。而且仲裁和協(xié)商比訴訟程序效率高，使得糾紛可以得到盡快解決，節(jié)省雙方時間，不失為一種有效的解決方式。在實踐中，如果糾紛動輒訴訟，就會造成許多不必要的投入，而且效率不高。

　　4.2.3特別保護馳名域名。

　　馳名域名就是指在一國范圍內(nèi)享有很高聲譽，并為廣大網(wǎng)民所熟知。網(wǎng)站的經(jīng)營者通過各種宣傳活動，讓廣大網(wǎng)民所知曉，并且提供各種優(yōu)質(zhì)免費的服務(wù)，如免費郵箱，高質(zhì)量的網(wǎng)頁內(nèi)容，快捷的搜索引擎等等。網(wǎng)民們可以通過這些網(wǎng)站收發(fā)電子郵件，查詢自己感興趣的信息，甚至進行網(wǎng)上購物，這些高質(zhì)量的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)得到了廣大網(wǎng)民們的認可和喜愛，同時他們的域名也深入人心。毫無疑問，這些域名具有很高的聲譽和極大知名度，包含了極大的商業(yè)價值，因此，馳名商標(biāo)持有人除享有普通域名持有人享有的民事權(quán)益外，還享有防止非經(jīng)授權(quán)擅自使用與域名相同、相似的標(biāo)識作為商業(yè)標(biāo)識的禁止權(quán)，即對假冒、混淆行為的禁止權(quán)。[6]特別保護馳名域名所有人的權(quán)利有利于防止“域名反向侵奪”，即惡意商標(biāo)注冊人注冊馳名域名為商標(biāo)，利用馳名域名的聲譽，擴大影響，不勞而獲。如果不對馳名域名加以保護，僅僅保護商標(biāo)權(quán)人的利益，這對域名所有權(quán)人是很不公平的。筆者認為，我們應(yīng)該平衡域名權(quán)利人和商標(biāo)權(quán)人之間權(quán)利，顧此失彼不符合法律的公平原則。既然對馳名商標(biāo)給予特別保護，那么也應(yīng)該特別保護馳名域名。

　　第4.3節(jié) 實踐中

　　筆者對實踐中的建議有：

　　4.3.1從域名登記之時就要嚴格把關(guān)。

　　應(yīng)該賦予域名登記機關(guān)適當(dāng)?shù)膶彶闄?quán)，主要審查經(jīng)營者的合法身份和經(jīng)營資格，這能有效地杜絕那些惡意搶注域名并敲詐勒索行為的發(fā)生。同時一定發(fā)生域名爭議，擁有合法身份和經(jīng)營資格的主體也具有承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的一定能力。在現(xiàn)行的法律框架下可以考慮借助已有的商標(biāo)檢索機構(gòu)來實現(xiàn)域名注冊中的檢索。由CNNIC（中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)中心）和商標(biāo)局配合，當(dāng)某一域名被申請注冊時，先由CNNIC檢索其是否與在先商標(biāo)權(quán)沖突，如果域名與某一在先商標(biāo)權(quán)構(gòu)成沖突，則域名注冊申請人必須提交有關(guān)證明文件以證明自己確系用作域名的注冊商標(biāo)的知識產(chǎn)權(quán)人才獲得注冊。這樣便從根本上杜絕了域名爭議的發(fā)生。在域名注冊人申請注冊后，應(yīng)該將該域名公布，并適當(dāng)保留一段時間（筆者認為60天較合適）給他人異議。如果期限屆滿，無人異議，則給予注冊登記。異議程序就是指域名只有當(dāng)他人在一定期限內(nèi)不表示異議或者異議請求不成立的情況下方才準(zhǔn)予上網(wǎng)使用。互聯(lián)網(wǎng)特別委員會（IAHC）公布的一個報告中規(guī)定，新注冊的域名增設(shè)60天的爭議期，爭議期后域名才生效。該程序的設(shè)立給域名爭議的發(fā)生充當(dāng)了過濾器，能有效減少域名爭端。

　　4.3.2設(shè)立專門的機構(gòu)處理域名糾紛

　　目前沒有專門的機構(gòu)解決域名糾紛，許多糾紛不得不采用訴訟程序解決，有其局限性。筆者認為，可以建立一個專門的機構(gòu)來處理國內(nèi)的域名爭議，提高效率。一方面避免冗長的訴訟程序，維護網(wǎng)絡(luò)的高效運行，另一方面，該機構(gòu)可以由各方面的專業(yè)人士組成，有利于保證裁決的客觀、公正與權(quán)威。該組織應(yīng)由法律界、信息產(chǎn)業(yè)部、電信部門、域名注冊與管理機關(guān)以及工商管理部門的相關(guān)專家組成。[7]這樣解決糾紛就比較容易，能夠適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展，及時解決網(wǎng)絡(luò)帶來的問題，但是目前尚沒有這個必要，畢竟現(xiàn)在的糾紛沒有那么多，司法機構(gòu)能夠滿足目前需要。筆者認為，隨著互聯(lián)網(wǎng)的深入發(fā)展，設(shè)立專門的機構(gòu)解決域名糾紛是必要的，可以節(jié)省司法資源。設(shè)立專門的爭議解決機構(gòu)是一種趨勢，我們應(yīng)該順應(yīng)時代發(fā)展。

　　4.3.3提高域名防御意識，進行域名防御注冊

　　目前我國許多企業(yè)注冊域名意識不高，大量域名被搶注，非常不利于企業(yè)經(jīng)濟的發(fā)展，不利于利用網(wǎng)絡(luò)資源充分宣傳自己，擴大影響，提高知名度。因此，企業(yè)要積極注冊域名，以免被惡意注冊人搶注，有損企業(yè)名譽、利益。同時也要仿效商標(biāo)，注冊防御域名。

　　域名的防御性注冊，是指企業(yè)基于一個主要域名，在不同的類別域名、國別域名和語言域名上注冊該域名或其衍生域名、相似域名，已形成一個完整的域名族。防御域名注冊的目的有兩個，一是防止他人對企業(yè)主域名的淡化（指減少了知名商標(biāo)識別和區(qū)分商品或者服務(wù)的能力，而不管是否存在知名商標(biāo)所有人和他人存在競爭或者混淆、錯誤或欺騙的可能），避免消費者的誤認與混淆；二是為本企業(yè)的今后發(fā)展保留必要的虛擬空間，這也是域名儲備的一種方式?？梢娮苑烙蛎欣诒Ｗo商標(biāo)權(quán)人的利益。

　　第4.4節(jié) 技術(shù)上

　　域名問題是隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展而產(chǎn)生的，域名問題的解決更要依賴網(wǎng)絡(luò)技術(shù)來解決。隨著技術(shù)的不斷發(fā)展，域名問題和糾紛會得到有效解決的。結(jié)合其他學(xué)者的觀點，經(jīng)過筆者思考、整理，特提建議如下：

　　4.4.1采用“門戶網(wǎng)頁”和否認聲明

　　“門戶網(wǎng)頁”屬于一種網(wǎng)上地域錄服務(wù)器，它用鏈接把包含共同網(wǎng)上名稱的網(wǎng)址及其區(qū)別的信息串聯(lián)起來，讓不同的企業(yè)得以在域名中共享相同的網(wǎng)上名稱。[8]比如，roadrunner一案中，據(jù)查有38個美國企業(yè)就“roadrunner”擁有商標(biāo)注冊，再加上使用“roadrunner”作商號的企業(yè)還有十幾個，如果這近五十家企業(yè)都同意采用門戶網(wǎng)頁的方式解決域名沖突，那么問題就簡單得多了。在這個以“roadrunner.com”為域名的門戶網(wǎng)頁上，列舉了上述各企業(yè)的名稱及其各自的特征，并設(shè)有鏈接通向它們各自的網(wǎng)站。這樣，既解決了商業(yè)標(biāo)志權(quán)利人之間因域名產(chǎn)生的矛盾沖突，又方便用戶查找需要的網(wǎng)站，而且不會因為權(quán)利人使用的商業(yè)標(biāo)志彼此相同或近似而發(fā)生混淆。不過，“門戶網(wǎng)頁”能夠?qū)嵤┍仨氁@得這么多相關(guān)權(quán)利人的同意，他們需要達成共識。在實踐中，能夠?qū)嵤┯幸欢ǖ碾y度，當(dāng)然也是一種比較好的方法。域名糾紛的解決還可以想到更多的手段，需要不斷探索。

　　否認聲明是一種域名注冊人主動采取的避免域名糾紛的預(yù)防措施。采取這種措施的域名注冊人在自己的網(wǎng)頁上聲明自己的域名權(quán)利只在某個國家或者某類商品或服務(wù)上使用，或者聲明自己的域名與別人的相同的商業(yè)標(biāo)志無關(guān)。為了達到預(yù)期的效果，域名注冊人在網(wǎng)頁上設(shè)置的聲明應(yīng)當(dāng)盡量醒目，其表達應(yīng)當(dāng)明確、不含糊；最重要的是，一旦知道自己的域名可能與某個國家的某企業(yè)的商業(yè)標(biāo)志相混淆，就要立即聲明自己與之無關(guān)，要體現(xiàn)希望避免發(fā)生混淆的誠意。

　　4.4.2增加一級域名，來區(qū)分不同的行業(yè)。

　　筆者希望隨著技術(shù)的發(fā)展能夠再增加一級域名，避免不同企業(yè)之間發(fā)生混淆，特別是在中文域名中使用。例如，有兩家企業(yè)，北京熊貓肥皂廠和北京熊貓襯衫廠，兩家企業(yè)都希望用他們的商標(biāo)“熊貓”注冊域名。此時，只要它們分別注冊“中國。熊貓。肥皂”和“中國。熊貓。襯衫”就可以了，不僅可以滿足他們的需要，而且不會發(fā)生混淆。

　　同樣的道理在英文域名中也同樣適用，這樣就可以像商標(biāo)一樣，不同行業(yè)的使用者使用同一名稱而不混淆。IAHC新增加了七個通用頂級域名：firm（代表公司企業(yè)）、store（代表銷售公司或企業(yè)）、web（代表突出WWW活動的單位）、info（代表突出文化、娛樂的單位）、rec （代表消遣、娛樂活動的單位）、arts（代表提供信息服務(wù)的單位）、com（代表個人）。IAHC指出，今后通用頂級域名數(shù)量還要增加，這無疑將對拓展域名空間、減少域名沖突大有好處。逐步增加頂級域名有助于減少商標(biāo)權(quán)和域名權(quán)利的沖突。例如，從whitehouse.gov可以知道該域名的所有者是一政府機構(gòu)（美國白宮）；而whitehouse.com則是一個成人網(wǎng)站。當(dāng)然依靠技術(shù)的進一步發(fā)展來實現(xiàn)。

　　綜上所述，筆者認為，我國是WIPO 和WTO的成員國，那么，我國網(wǎng)絡(luò)域名的法律保護應(yīng)在最大程度上與WIPO和WTO的精神和原則相一致，做到既符合國際上的通用做法，又照顧到我國網(wǎng)絡(luò)業(yè)和電子商務(wù)的發(fā)展現(xiàn)狀。域名的法律保護更離不開國際間的協(xié)調(diào)與合作。我國要加強國際交流、合作，借鑒國際上先進管理模式為我所用，不斷完善。上述只是我的建議，望對法律的完善有所意義。

　　第5章 結(jié)論

　　筆者認為對于域名的法律保護是必要和緊迫的。目前，急需解決的問題是域名的新技術(shù)性與傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)管理方式的相應(yīng)滯后性的矛盾。具體表現(xiàn)為一方面商標(biāo)、企業(yè)名稱等無法在網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域得到有效的保護，其直接體現(xiàn)在國際互聯(lián)網(wǎng)上非權(quán)利主體對注冊商標(biāo)、企業(yè)名稱的占用；另一方面表現(xiàn)為域名無法在傳統(tǒng)法律領(lǐng)域找到合適的保護模式，其直接體現(xiàn)則是商標(biāo)、企業(yè)名稱專用權(quán)與域名的沖突。筆者提出的建議從立法、理論、實踐和技術(shù)四個方面來論述，其中不足之處有待指正，希望能有參考意義。目前國際國內(nèi)對域名的保護力度不夠，這是筆者寫此文的出發(fā)點和初衷。希望能有更多的學(xué)者研究，希望我國的法律能夠以更積極的姿態(tài)迎接網(wǎng)絡(luò)時代的到來，這對我國的經(jīng)濟、社會的發(fā)展都有深遠意義。

　　參考文獻

　　[1] 韓松。知識產(chǎn)權(quán)法[M].北京：中國人民大學(xué)出版社，2000.7.381頁

　　[2] 王云斌。IT業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)[M].北京：經(jīng)濟管理出版社，2001.4.303頁

　　[3] 張平。網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)及其相關(guān)法律問題透析[M].廣州：廣州出版社，2000.10.

　　[4] 陳美章。劉江彬。數(shù)字化技術(shù)的知識產(chǎn)權(quán)保護[M].北京：知識產(chǎn)權(quán)出版社，2000.5

　　[5] 薛虹。網(wǎng)絡(luò)時代的知識產(chǎn)權(quán)法[M].北京：法律出版社，2000.6.

　　[6] 壽步、張慧、李健。信息時代知識產(chǎn)權(quán)教程[M].北京：高等教育出版社，2003.8.

　　[7] 劉志勇。網(wǎng)絡(luò)域名的知識產(chǎn)權(quán)保護[J].情報雜志。2003（6）。7頁

　　[8] 那力。周紅。域名的法律保護[J].南京經(jīng)濟學(xué)院學(xué)報。2002（1）。66頁

　　[9] 謝冠斌。從域名的法律保護看知識產(chǎn)權(quán)制度的發(fā)展[J].法學(xué)評論。2001（3）。61頁

　　[10]王海英。域名法律保護探析[J].中共福建省委黨校學(xué)報。2000（4）。39頁

　　[11]張東梅。論互聯(lián)網(wǎng)域名的法律保護[J].福建師范大學(xué)學(xué)報（哲學(xué)社會科學(xué)版）。2000（3）。39頁

　　[12]陳敬全。論域名的知識產(chǎn)權(quán)保護[J].情報科學(xué)。2000（12）。

　　[13]李曉安。論網(wǎng)絡(luò)域名的知識產(chǎn)權(quán)保護[J].平原大學(xué)學(xué)報。2000.2

　　[14]王輝。電子商務(wù)中的域名與知識產(chǎn)權(quán)的關(guān)系及法律保護[J].甘肅行政學(xué)院學(xué)報。2003（4）。82頁

　　[15]柏麗。域名和商標(biāo)的沖突及我國域名制度的完善[J].當(dāng)代法學(xué)。2003（3）。81頁

　　[16]陳江。林旋。我國現(xiàn)行法律對域名糾紛的解決和完善[J].律師世界。2000（7）。21頁

　　[17]周清華。張兆楓。對域名問題的法律思考[J].當(dāng)代法學(xué)。2003（12）。151頁

　　[18]馮娜。域名注冊糾紛的法律問題[J].當(dāng)代法學(xué)。2003（5）。120頁

　　[19]王紅平。中文域名管理權(quán)爭奪戰(zhàn)拉開帷幕[J].了望。2001.4（14）。

　　[20]王半牧。搶注域名行為及其法律適用[J].法律適用。2001（9）。

　　[21]肖黎明。論域名的知識產(chǎn)權(quán)保護[J].律師世界。1999（4）。

　　[22]洪友江。析中國域名爭議處理程序[J].律師世界。2001（12）

　　[23]Klotz， Robert J. The politics of Internet communication .2004

　　[24]Cheung，Steven.An intrusion tolerance approach for protecting network infrastructures .2000

　　[25]Edwards， Lilian ed. Law and the Internet ： a framework for electronic commerce .2000

　　[26]Hagemann，Nicole.Rechtsschutz gegen Kennzeichenmissbrauch unter Berücksichtigung der Internet-Domain-Name-Problemati.2001

　　[27]Wang，Xunhua. Improving information system security through removing single point of attack.2002

　　[28]Chen，Yu.IDNS [microform] ： an efficient approach to portability and mobility support.2003

　　山西財經(jīng)大學(xué)·趙華艷