論經(jīng)理義務(wù)——兼論完善我國公司立法中的經(jīng)理義務(wù)制度

發(fā)布日期：2003-11-11 文章來源：互聯(lián)網(wǎng)

　　摘要：本文從經(jīng)理在公司中所處的多重職能性質(zhì)的法律地位開始考察，闡述了經(jīng)理義務(wù)產(chǎn)生的理論基礎(chǔ)，對經(jīng)理義務(wù)的內(nèi)容作以詳述，并評價(jià)現(xiàn)行立法，針對我國公司制度中存在的問題，提出完善我國公司立法中經(jīng)理在職義務(wù)與離職義務(wù)規(guī)定的立法建議。

　　關(guān)鍵詞：經(jīng)理義務(wù)，多重職能說，在職義務(wù)，離職義務(wù)

　　一、引言

　　自1776年亞當(dāng)。斯密在《國富論》中提出對經(jīng)理受雇業(yè)主工作積極性擔(dān)擾的“經(jīng)理問題”「1」，到1932年法學(xué)家貝利（Berle）與經(jīng)濟(jì)學(xué)家米恩斯（Means）在其著作《現(xiàn)代公司與私人財(cái)產(chǎn)》中，從法與經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度，通過對美國200家大公司進(jìn)行實(shí)證分析后，認(rèn)為現(xiàn)代大企業(yè)的管理權(quán)已經(jīng)不可避免地從私人所有者手中轉(zhuǎn)移到具有管理技能的經(jīng)理人手中，所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離后產(chǎn)生委托人（股東）與代理人（經(jīng)理層）之間的背離而引發(fā)“經(jīng)理革命”「2」時(shí)代的到來，經(jīng)理制度的研究早已引起各國法學(xué)家、經(jīng)濟(jì)學(xué)家的高度重視。在我國，這方面的研究起步較晚，論述不多。但隨著社會主義市場經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展，企業(yè)改革的深化，公司治理結(jié)構(gòu)的完善，職業(yè)經(jīng)理人市場的逐步建立健全，對經(jīng)理的地位、權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任等經(jīng)理制度問題應(yīng)做深層次研究，并在立法上予以規(guī)制。

　　近些年來，各種媒體不斷地報(bào)道在實(shí)踐中經(jīng)理層不遵守誠信義務(wù)、忠實(shí)義務(wù)，對公司利益進(jìn)行侵蝕的現(xiàn)象，經(jīng)理人“跳槽”并策反公司主要職員，離職后侵犯公司商業(yè)秘密，篡奪公司商業(yè)機(jī)會，與公司競業(yè)十分嚴(yán)重。在具體的司法實(shí)踐中，因我國公司法和其他法律法規(guī)中對經(jīng)理義務(wù)、責(zé)任的規(guī)定過于簡單，很多義務(wù)、責(zé)任沒有規(guī)定，而使這些行為無法進(jìn)行規(guī)制、裁判，這種現(xiàn)象大有不斷蔓延的勢頭。因此，對經(jīng)理義務(wù)的研究，加快立法工作的進(jìn)行，以適應(yīng)客觀經(jīng)濟(jì)形勢的需要，是本文形成的動因。

　　目前，國內(nèi)學(xué)者普遍認(rèn)為，在義務(wù)上“經(jīng)理與董事一樣，對公司負(fù)有謹(jǐn)慎和忠實(shí)義務(wù)。我國《公司法》第59條至62條關(guān)于董事義務(wù)的規(guī)定，同樣適用經(jīng)理?！薄?」因而，論述董事義務(wù)的文章很多，對經(jīng)理義務(wù)單獨(dú)論述的很少。筆者認(rèn)為，經(jīng)理與董事作為經(jīng)營層其義務(wù)有相同的地方，但因二者在公司中所處的地位、職能并不完全相同，董事在經(jīng)營層中起經(jīng)營決策意思職能，而經(jīng)理則只承擔(dān)經(jīng)營執(zhí)行職能，故義務(wù)上經(jīng)理還應(yīng)有別于董事。本文擬從經(jīng)理這個(gè)獨(dú)特的階層出發(fā)，通過考察其地位，分析經(jīng)理義務(wù)產(chǎn)生的理論基礎(chǔ)，對經(jīng)理義務(wù)內(nèi)容作以詳述，并以評價(jià)現(xiàn)行立法，提出完善我國立法中經(jīng)理在職義務(wù)、離職義務(wù)規(guī)定的立法建議。

　　二、經(jīng)理義務(wù)產(chǎn)生的基礎(chǔ)

　　法律上，義務(wù)是指法律規(guī)定作為法律關(guān)系主體應(yīng)為這種行為或不為這種行為的一種限制或約束?！?」在所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)發(fā)生分離以后及職業(yè)經(jīng)理層出現(xiàn)后的公司法律關(guān)系中，作為一種民事主體的經(jīng)理應(yīng)對公司、股東、第三人負(fù)有怎樣的義務(wù)呢？這要從經(jīng)理義務(wù)產(chǎn)生的基礎(chǔ)開始研究。

　?。ㄒ唬慕?jīng)理在公司中所處的地位考察

　　關(guān)于經(jīng)理的地位，大陸法系國家普遍認(rèn)為經(jīng)理屬于“商業(yè)使用人”，「5」也有的國家認(rèn)為經(jīng)理是公司的代理人，如德國；「6」英美法系國家普遍認(rèn)為經(jīng)理是公司的“高級職員”，「7」如英國公司法規(guī)定“經(jīng)理、秘書等在公司里專擔(dān)任一定職務(wù)的人都是公司的高級職員” 「8」。原蘇聯(lián)民法認(rèn)為，經(jīng)理是公司的“法人機(jī)關(guān)”，「9」等等。從國外對經(jīng)理立法來看，經(jīng)理在公司中扮演著不同的角色，在公司中處于不同的法律地位。

　　目前，我國學(xué)者對經(jīng)理地位的認(rèn)識有以下幾種學(xué)說：

　?。?）高級職員說，也稱之為雇員說，認(rèn)為經(jīng)理是公司的高級職員，「10」這也是目前的通說。（2）代理人說，認(rèn)為“經(jīng)理是為了公司利益而管理公司日常事務(wù)并有權(quán)為公司簽署法律文件的人。在性質(zhì)上，公司與經(jīng)理之間是委托代理關(guān)系，其中公司是委托人，經(jīng)理是公司代理人?！薄?1」（3）公司機(jī)關(guān)說，認(rèn)為經(jīng)理是公司的機(jī)構(gòu)或機(jī)關(guān)，如“經(jīng)理在中國，也有公司機(jī)構(gòu)的性質(zhì)?！?nbsp;「12」（4）公司代表說，認(rèn)為經(jīng)理在實(shí)踐中常要以公司的名義對外活動，對外代表公司?！?3」

　　對于經(jīng)理在公司中所處的地位，上述各種學(xué)說只是從一個(gè)方面揭示經(jīng)理的地位，并不能完全涵蓋實(shí)踐中經(jīng)理所擁有的全部職能，不能全面體現(xiàn)經(jīng)理在公司中所處的地位。筆者認(rèn)為：經(jīng)理在公司中是一獨(dú)立的階層，其具有多重職能性質(zhì)的獨(dú)立法律地位，即多重職能說。在商法中，不同的商事主體因其不同的組織形態(tài)、規(guī)模、經(jīng)營方式，企業(yè)組織中經(jīng)理所扮演的角色不同，職能并不完全一致。在公司商事法律關(guān)系中，經(jīng)理是由法律允許創(chuàng)設(shè)，具有特定的多重職能的性質(zhì)，為公司法人之需要，利用其特有的技能、管理經(jīng)驗(yàn)、才能、專業(yè)知識等，去實(shí)現(xiàn)公司法人之意志、目的的人。經(jīng)理具有多重職能性質(zhì)的法律地位，首先，經(jīng)理具有雇員的職能，這是從經(jīng)理個(gè)人利益與公司利益角度看。經(jīng)理只有被雇傭，才可能進(jìn)入公司工作，雇傭是前提，是履行經(jīng)理的其他職能的前提，只不過經(jīng)理不是一般的雇員，而是具有特定技能、管理經(jīng)驗(yàn)、才能、專業(yè)知識的高級職員。公司法第50條、119條規(guī)定經(jīng)理由董事會聘任與解聘，從立法上確立了經(jīng)理的雇員職能。其次，經(jīng)理具有公司機(jī)關(guān)的職能，這是從公司內(nèi)部結(jié)構(gòu)上看。經(jīng)理承擔(dān)公司內(nèi)部的人事、經(jīng)濟(jì)、行政等管理職能，公司法從立法技術(shù)上將經(jīng)理與董事會并列為第三章第二節(jié)，對該職能予以規(guī)制。只有賦予經(jīng)理的公司機(jī)關(guān)職能，才能對內(nèi)進(jìn)行有效的人事、組織、資金、行政管理，股東大會的各種決議才能得到有效執(zhí)行，各種措施得到落實(shí)，實(shí)現(xiàn)公司的目標(biāo)利益。再次，經(jīng)理具有對外代表公司的職能，這是從經(jīng)理的對外表現(xiàn)形式上看，并不是所有的經(jīng)理對外都有代表權(quán)，只有公司最上層的經(jīng)理，日常稱總經(jīng)理，在對外執(zhí)行經(jīng)營事務(wù)時(shí)才有代表公司的職能，如代表公司簽署各種文件，簽訂各種合同等。最后，經(jīng)理具有公司代理人的職能，這是從設(shè)置經(jīng)理制度的目的來看。公司法人是擬制法人，其意思表示與執(zhí)行均需一定的人來完成，公司法上設(shè)置經(jīng)理是為了公司利益之實(shí)現(xiàn)，經(jīng)理不過是充當(dāng)了代理人而矣，因運(yùn)用其技能、管理經(jīng)驗(yàn)、才能、專業(yè)知識運(yùn)營公司的利益最終歸屬是公司。

　　經(jīng)理在公司中的多重職能性質(zhì)的法律地位，決定了其義務(wù)的多樣性，它不是機(jī)關(guān)職責(zé)、代表人義務(wù)、雇員義務(wù)、代理人義務(wù)的簡單相加，而是四者之交集。

　?。ǘ慕?jīng)理義務(wù)產(chǎn)生的理論基礎(chǔ)考察

　　經(jīng)理義務(wù)是指依據(jù)其經(jīng)理身份基于其多重職能性質(zhì)的法律地位，依法或依約定應(yīng)負(fù)擔(dān)的各種義務(wù)，包括在職義務(wù)和離職義務(wù)。在職義務(wù)是指經(jīng)理在其任職期內(nèi)應(yīng)履行的義務(wù)；離職義務(wù)是指經(jīng)理離職后應(yīng)履行的義務(wù)。在經(jīng)理多重職能性質(zhì)的法律地位基礎(chǔ)上可以從以下方面考察經(jīng)理義務(wù)中在職義務(wù)、離職義務(wù)產(chǎn)生的理論根據(jù)。

　　1、在職義務(wù)產(chǎn)生的理論基礎(chǔ)

　　（1）勞動法基礎(chǔ)：雇員義務(wù)理論

　　經(jīng)理是公司董事會聘任的主持日常工作的高級職員，「14」它由董事會聘任或解聘，對董事會負(fù)責(zé)。從這里可以看出，經(jīng)理與公司之間首先存在的是以聘用形式發(fā)生的勞動合同關(guān)系。依據(jù)勞動法原理，公司作為資方，經(jīng)理作為勞方（即雇員）雙方簽訂勞動合同，雙方就經(jīng)理須以自己的特定的技能、管理經(jīng)驗(yàn)、才能、專業(yè)知識為公司利益服務(wù)，公司付給經(jīng)理個(gè)人相應(yīng)的報(bào)酬（如工資、獎金及各種福利），并就雙方各自的權(quán)利義務(wù)達(dá)成一致意見?；谶@種勞動合同關(guān)系，經(jīng)理，這樣一個(gè)非普遍勞動者的高級職員自然應(yīng)遵循雇員的相應(yīng)義務(wù)：善意義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)。善意義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)產(chǎn)生的理論基礎(chǔ)是雇員理論，一般認(rèn)為雇主給了雇員勞動就業(yè)機(jī)會，給予其發(fā)揮才能的場所，支付了工資、獎金等勞動報(bào)酬，雇員因而有義務(wù)善行其事，忠實(shí)于雇主，為促進(jìn)雇主的業(yè)務(wù)盡恰當(dāng)努力或相當(dāng)努力?！?5」

　?。?）公司法基礎(chǔ)：法人機(jī)關(guān)理論

　　在所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的現(xiàn)代公司，經(jīng)營層的職能由董事會獨(dú)自享有分化為董事會享有經(jīng)營決策權(quán)，而經(jīng)理則享有業(yè)務(wù)執(zhí)行權(quán)，董事會成為經(jīng)營意思決定機(jī)關(guān)，經(jīng)理成為經(jīng)營業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)?！?6」從經(jīng)理的多重職能性質(zhì)的法律地位來分析，經(jīng)理有公司機(jī)關(guān)的職能，我國公司法第三章在立法上的將經(jīng)理與董事會并列為公司機(jī)關(guān)（構(gòu)），并規(guī)定了經(jīng)理作為業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)具有下列職能：主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作；組織實(shí)施董事會決議；組織實(shí)施公司年度經(jīng)營計(jì)劃和投資方案；擬定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案；擬定公司基本管理制度；制定公司的具體規(guī)章等等。「17」同時(shí)，經(jīng)理也是公司的代表機(jī)關(guān)，「18」即公司代表，它是公司法人機(jī)關(guān)之派生，作為代表機(jī)關(guān)，代表法人對外進(jìn)行民事活動和訴訟活動?！?9」根據(jù)法人機(jī)關(guān)理論，作為業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)，公司代表的經(jīng)理為完成其職能，應(yīng)盡到誠信義務(wù)，注意義務(wù)，謹(jǐn)慎義務(wù)。

　?。?）民法基礎(chǔ)：誠實(shí)信用原則與代理理論

　　誠實(shí)信用原則是民事領(lǐng)域里的帝王原則，「20」也是民事主體在民事行為時(shí)應(yīng)遵循的最高原則。在我國民商合一情況下，作為具有代理人職能的經(jīng)理也自然在執(zhí)行其職能時(shí)應(yīng)遵循這一原則，負(fù)有不得從事詐欺性交易，不得接受賄賂的義務(wù)，負(fù)有重大合同及利益披露義務(wù)。經(jīng)理被視為公司所有權(quán)（owner）的代理人的觀點(diǎn)，無論是大陸法系，還是英美法系國家都沒有爭議，「21」因此，作為商事公司代理人，經(jīng)理應(yīng)履行民法中代理人義務(wù)。民法中代理人義務(wù)主要有：①勤勉工作義務(wù)，②親自處理代理事務(wù)義務(wù)，③及時(shí)報(bào)告義務(wù)，④不得濫用權(quán)利或越權(quán)的義務(wù)?！?2」

　?。?）商業(yè)秘密法基礎(chǔ)：商業(yè)秘密理論

　　經(jīng)理，基于其具有代理人、公司機(jī)關(guān)、公司代表、公司高級職員的多重職能性質(zhì)，在公司中地位特殊，舉足輕重；他了解、知悉并掌握著影響公司經(jīng)營、決定公司命運(yùn)的諸多商業(yè)秘密。因此，為保護(hù)公司、股東利益，立法上應(yīng)給經(jīng)理規(guī)定相應(yīng)的保密義務(wù)。對于商業(yè)秘密的保護(hù)，我國從刑法、民法、合同法、知識產(chǎn)權(quán)法、勞動法、公司法等不同角度予以立法，《反不正當(dāng)競爭法》第10條明確界定了商業(yè)秘密，并對侵犯商業(yè)秘密的三種行為界定為不正當(dāng)競爭行為。經(jīng)理在對外執(zhí)行公司業(yè)務(wù)時(shí)，依法應(yīng)負(fù)有保密義務(wù)，如《合同法》第43條規(guī)定：“當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂谩！?br>
　　2、離職義務(wù)產(chǎn)生的理論基礎(chǔ)

　　經(jīng)理離職后是否還要對公司承擔(dān)義務(wù)？如承擔(dān)義務(wù)，對經(jīng)理是否公平？這些值得探討。但現(xiàn)實(shí)中，大量存在下列現(xiàn)象：經(jīng)理離職后策反公司高級職員集體辭職、與原公司競業(yè)、侵犯原公司的商業(yè)秘密或事先準(zhǔn)備好商業(yè)機(jī)會后而離（辭）職利用該機(jī)會謀取私利等，這些都嚴(yán)重地?fù)p害了公司的利益。因此，筆者認(rèn)為，應(yīng)對經(jīng)理離職義務(wù)作以必要規(guī)定。經(jīng)理離職義務(wù)產(chǎn)生有以下理論基礎(chǔ)：

　?。?）合同法基礎(chǔ)：后合同（契約）義務(wù)

　　經(jīng)理是公司的高級職員，又承載著公司機(jī)關(guān)、公司代表、代理人的職能，其離職后仍需對其在職期間獲悉、掌握的各種商業(yè)秘密在一定期限內(nèi)負(fù)有保密義務(wù)，這是基于合同法的后合同（契約）義務(wù)理論。后合同（契約）義務(wù)理論是民法誠實(shí)信用原則在合同法領(lǐng)域的衍生；《合同法》第92條規(guī)定了后契約義務(wù)理論：“合同權(quán)利義務(wù)終止后，當(dāng)事人應(yīng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密義務(wù)”。

　?。?）商法基礎(chǔ)：商事職務(wù)（行為）影響慣性理論

　　在商事領(lǐng)域中，經(jīng)理離職后，因其在職時(shí)在公司中地位的特殊性，職能的多重性，而產(chǎn)生的權(quán)利及公司的商事影響并不會因其與公司之間的勞動合同的解除立即自動消失，這是商事職務(wù)影響慣性理論。這一慣性一旦被離職經(jīng)理濫用或不當(dāng)使用，則極有可能損害公司、股東的利益。因此，根據(jù)法益衡平原則，為防止離職經(jīng)理濫用權(quán)利損害公司整體利益，有必要給離職經(jīng)理附加適當(dāng)義務(wù)：「23」競業(yè)禁止義務(wù)、不得策反公司重要職員義務(wù)、不得使用所埋伏的商業(yè)機(jī)會的義務(wù)、不得與公司從事特定財(cái)產(chǎn)交易的義務(wù)等?！?4」

　　三、經(jīng)理義務(wù)的內(nèi)容

　　經(jīng)理在公司中多重職能性質(zhì)的地位決定了其義務(wù)廣泛，內(nèi)容復(fù)雜，按經(jīng)理義務(wù)所發(fā)生、履行的期間將之分為經(jīng)理在職義務(wù)與經(jīng)理離職義務(wù)。

　?。ㄒ唬┙?jīng)理在職義務(wù)

　　經(jīng)理在職義務(wù)是指經(jīng)理在其聘任期間內(nèi)依照法律或合同約定應(yīng)履行的義務(wù)。

　　前面已談到商法中經(jīng)理與公司的關(guān)系首先是雇傭合同關(guān)系，雇傭是經(jīng)理的公司機(jī)關(guān)、公司代表、公司代理人多重職能存在的基礎(chǔ)。因此，經(jīng)理在職義務(wù)是其多重職能性質(zhì)下雇員義務(wù)的進(jìn)一步深化。在受雇期間，雇員對雇主負(fù)有“忠實(shí)義務(wù)（fiderity）”或稱“善意義務(wù)（good faith）” 「25」，其基本內(nèi)容是：①不得為競爭企業(yè)工作；②不得以不正當(dāng)手段勸誘同事脫離企業(yè)；③不得誘使企業(yè)客戶轉(zhuǎn)向他人；④不得泄露企業(yè)的商業(yè)秘密和保密信息；⑤及時(shí)報(bào)告職務(wù)發(fā)明不得隱瞞；⑥及時(shí)報(bào)告有關(guān)商業(yè)信息；⑦不得為自己利益使用應(yīng)屬于雇主的信息；⑧不得侵占企業(yè)成功的機(jī)會；⑨在職時(shí)不得為離職進(jìn)行競爭、進(jìn)行有損于企業(yè)利益的準(zhǔn)備活動系統(tǒng)地故意記憶圖紙、說明書或客戶名單等?！?6」也有學(xué)者將雇員的忠實(shí)義務(wù)在理論上概括為三方面內(nèi)容：①服從義務(wù)，即雇員在勞動中應(yīng)服從雇主的指揮、監(jiān)督；③保密義務(wù)，即雇員不得泄露雇主的商業(yè)秘密；②增進(jìn)義務(wù)，即雇員在勞動過程中應(yīng)以謹(jǐn)慎的注意義務(wù)對待勞動?！?7」我認(rèn)為，經(jīng)理是公司的高級職員，理應(yīng)嚴(yán)格地履行上述義務(wù)；同時(shí)具有多重職能性質(zhì)的經(jīng)理應(yīng)履行的義務(wù)應(yīng)是上述雇員義務(wù)的進(jìn)一步深化與細(xì)化，具體內(nèi)容有以下三方面：

　　1、忠實(shí)義務(wù)

　　即經(jīng)理在職期間應(yīng)誠實(shí)信用地行使其職權(quán)為公司利益最大化而善意作為的義務(wù)。忠實(shí)義務(wù)要求經(jīng)理時(shí)刻為公司利益著想，管理經(jīng)營公司業(yè)務(wù)時(shí)，毫無保留地代表全體股東為公司利益最大化而努力工作，不得利用其職位為自己獲得不當(dāng)利益。忠實(shí)義務(wù)涵蓋以下內(nèi)容：

　　（1）誠信義務(wù)，即誠實(shí)信用義務(wù)。是指經(jīng)理負(fù)有遵守法律法規(guī)及公司章程的規(guī)定及股東大會的決議，為公司利益忠誠、盡心、積極地執(zhí)行其職務(wù)，完成其職能的義務(wù)。該義務(wù)源于民法的誠實(shí)信用原則。

　　（2）競業(yè)禁止義務(wù)。競業(yè)禁止是指對與權(quán)利人有特定關(guān)系之人的特定競爭行為的禁止?！?8」競業(yè)禁止義務(wù)是指經(jīng)理在公司任職期間內(nèi)不得為自己利益之目的而進(jìn)行屬于其任職公司的營業(yè)范圍內(nèi)行為，也不得為自己利益而搶奪自己服務(wù)的公司的商業(yè)機(jī)會并不得兼任其它同類業(yè)務(wù)事業(yè)的經(jīng)理之義務(wù)。

　　（3）避免與公司利益沖突交易的義務(wù)。是指經(jīng)理在職期間內(nèi)負(fù)有不得為自己利益而與公司進(jìn)行交易（除公司股東會、董事會批準(zhǔn)的外），也不得為他人利益而與公司進(jìn)行交易的義務(wù)。這是民法代理制度的“自己代理”、“雙方代理”禁止規(guī)則在商法中的體現(xiàn)。

　?。?）披露、報(bào)告義務(wù)。是指經(jīng)理在職期間內(nèi)就公司交易及經(jīng)營管理活動有關(guān)信息負(fù)有向董事會披露的義務(wù)，就其日常經(jīng)營管理中發(fā)生的重要事件、經(jīng)營狀況、人事任免等負(fù)有向董事會報(bào)告的義務(wù)。

　?。?）不得利用公司機(jī)會謀取私利的義務(wù)。即經(jīng)理在職期間內(nèi)負(fù)有不得利用其經(jīng)理職位在從事其職務(wù)行為時(shí)將獲取的本應(yīng)屬于公司的商業(yè)機(jī)會而為自己謀取私利的義務(wù)。商業(yè)機(jī)會是公司盈利、生存的重要條件，它的存在可以使一個(gè)公司死而復(fù)生，興旺、發(fā)達(dá)，它的失去可能導(dǎo)致公司的虧損、破產(chǎn)和倒閉。

　　（6）不得接受賄賂和其他非法收入的義務(wù)。即經(jīng)理在職期間內(nèi)負(fù)有不得接受交易相對人賄賂及其他各種非法收入而損害公司利益的義務(wù)。

　?。?）不得以不正當(dāng)手段勸誘同事、公司高級職員脫離公司的義務(wù)。即經(jīng)理在職期間內(nèi)負(fù)有的，不管何種原因均不得以任何不正當(dāng)手段勸誘同事、公司高級職員辭職、離職而損害公司利益的義務(wù)。

　　（8）不得誘使公司的客戶轉(zhuǎn)向他人的義務(wù)。即經(jīng)理在職期間內(nèi)負(fù)有不得為私利誘使本屬于公司的客戶轉(zhuǎn)向他人而與他人進(jìn)行交易損害公司利益的義務(wù)。

　?。?）不得侵占公司財(cái)產(chǎn)的義務(wù)。即公司經(jīng)理在職期間內(nèi)負(fù)有不得以各種手段非法侵占公司財(cái)產(chǎn)的義務(wù)。

　?。?0）不得擅自處理公司財(cái)產(chǎn)的義務(wù)。即經(jīng)理在職期間內(nèi)負(fù)有不得違背法律法規(guī)、公司章程規(guī)定、股東會決議而擅自處理公司財(cái)產(chǎn)的義務(wù)。

　?。?1）不得挪用公司資金或?qū)⒐举Y金借貸給他人的義務(wù)。

　?。?2）不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保的義務(wù)。

　?。?3）不得將公司資產(chǎn)以個(gè)人或他人名義開立帳戶存儲的義務(wù)。

　　上述是經(jīng)理在職義務(wù)中忠實(shí)義務(wù)的基本內(nèi)容，是公司對經(jīng)理的最基本的要求，要求經(jīng)理在執(zhí)行職務(wù)，履行其職能時(shí)忠于公司，個(gè)人利益從公司利益，不得以權(quán)謀私，損害公司利益。

　　2、注意義務(wù)。

　　注意義務(wù)是指經(jīng)理在其經(jīng)營管理中必須以特有的技能、水平、管理經(jīng)驗(yàn)、專業(yè)知識，積極的謹(jǐn)慎態(tài)度及相應(yīng)的注意程度去合理地經(jīng)營判斷、處理公司事務(wù)的義務(wù)。在經(jīng)理的多重職能性質(zhì)下，該義務(wù)是經(jīng)理作為高級職員、代理人、公司機(jī)關(guān)、公司代表的內(nèi)在要求。注意義務(wù)主要包括以下具體內(nèi)容：

　?。?）勤勉義務(wù)。系指經(jīng)理在管理經(jīng)營公司事務(wù)時(shí)，應(yīng)積極地妥善地履行其職責(zé)，勤于管理，努力提高公司效益而應(yīng)對公司所負(fù)有的義務(wù)。

　　（2）技能義務(wù)。系指經(jīng)理在履行其職能時(shí)須表現(xiàn)出與其同等專業(yè)知識、管理經(jīng)驗(yàn)、才能的人所應(yīng)有的技能的義務(wù)。

　?。?）謹(jǐn)慎義務(wù)。系指經(jīng)理在處理公司事務(wù)時(shí)應(yīng)盡到善良管理人之注意、謹(jǐn)慎義務(wù)。它要求經(jīng)理在日常經(jīng)營管理中穩(wěn)妥、小心、盡心盡力地為公司的利益而作出各種決定、行為。

　?。?）經(jīng)營判斷義務(wù)。是指經(jīng)理在公司經(jīng)營過程中，須運(yùn)用自己的管理經(jīng)驗(yàn)、才能、專業(yè)知識，以謹(jǐn)慎的態(tài)度，勤勉穩(wěn)妥地對所要處理的事務(wù)作出有利于公司利益的合理經(jīng)營判斷的義務(wù)。構(gòu)成經(jīng)營判斷義務(wù)的三個(gè)條件：①經(jīng)理與該項(xiàng)交易無利害關(guān)系；②經(jīng)理有正當(dāng)理由相信其掌握的有關(guān)經(jīng)營判斷的信息在當(dāng)時(shí)情況下是妥當(dāng)?shù)?；③?jīng)理有理由并相信其掌握的有關(guān)經(jīng)營判斷信息符合公司的最佳利益?！?9」經(jīng)營判斷義務(wù)體現(xiàn)了經(jīng)理具有高級職員、公司機(jī)關(guān)，公司代表、代理人的職能要求。

　　3、保密義務(wù)。

　　保密義務(wù)是指經(jīng)理在其任職期間內(nèi)依據(jù)國家有關(guān)法律法律的規(guī)定及公司章程或其與公司簽訂的合同的約定對公司的經(jīng)營狀況、商業(yè)秘密等負(fù)有保密的義務(wù)。

　　4、簽名蓋章的義務(wù)。「30」

　　簽名蓋章的義務(wù)是指經(jīng)理在職期間內(nèi)負(fù)有在公司所造具的會議記錄、表冊，各種內(nèi)部文件、在職權(quán)范圍內(nèi)與第三人簽訂的合同及向政府有關(guān)部門提交的各種報(bào)表按要求進(jìn)行簽名蓋章，以示負(fù)責(zé)的義務(wù)。

　　5、計(jì)算義務(wù)?！?1」

　　計(jì)算義務(wù)是指經(jīng)理交付執(zhí)行業(yè)務(wù)時(shí)所取得的金錢、物品、孳息，轉(zhuǎn)移執(zhí)行業(yè)務(wù)時(shí)能取得的權(quán)利，對為自己的利益使用應(yīng)交付給公司的金錢或應(yīng)為公司利益而使用的金錢支付利息的義務(wù)。

　　6、不得濫用經(jīng)理權(quán)或越權(quán)行為的義務(wù)。

　　該義務(wù)是指經(jīng)理的各種行為不得超越經(jīng)理權(quán)權(quán)限而須限于經(jīng)理權(quán)的范圍，并不得濫用經(jīng)理權(quán)的義務(wù)。

　?。ǘ╇x職義務(wù)?！?2」

　　離職義務(wù)是指經(jīng)理任期屆滿或被解聘或辭職而離開原經(jīng)理職位應(yīng)向公司應(yīng)負(fù)擔(dān)的義務(wù)。

　　離職后的經(jīng)理雖然與公司終止了關(guān)于經(jīng)理職位的勞動合同關(guān)系（離職后可能留任公司其他非經(jīng)理職務(wù)），但由于經(jīng)理多重職能性質(zhì)地位的特殊性，根據(jù)商法的商事行為（職務(wù)）影響慣性理論，可以得知，經(jīng)理離職后仍有可能利用其原職位的影響而侵害公司的利益。為了保護(hù)公司、股東利益，依據(jù)合同法后契約義務(wù)理論，立法上應(yīng)對經(jīng)理離職后須在一定期限一定范圍內(nèi)對公司負(fù)擔(dān)一定的義務(wù)予以規(guī)制。當(dāng)然，經(jīng)理離職后對公司負(fù)擔(dān)一定義務(wù)，有顯示公平之嫌，因此，根據(jù)法益平衡原則，公司應(yīng)該對負(fù)擔(dān)該義務(wù)的經(jīng)理給予適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償。

　　1、保密義務(wù)。

　　指經(jīng)理離職后應(yīng)對其任職期間所掌握的公司的重要商業(yè)秘密在一定期限內(nèi)負(fù)有保密義務(wù)。

　　經(jīng)理任職期間內(nèi)所掌握的公司商業(yè)秘密可以分為一般保密信息和重要商業(yè)信息。雇員離職后，可以使用受雇時(shí)獲得的一般知識、技能、訓(xùn)練、經(jīng)驗(yàn)。「33」作為高級雇員的經(jīng)理對一般保密信息不負(fù)有保密義務(wù)，只對重要的商業(yè)秘密負(fù)有保密義務(wù)。世界各國大多規(guī)定，重要商業(yè)秘密是公司（雇主）所擁有的財(cái)產(chǎn)特征非常明顯的知識產(chǎn)權(quán)，離職雇員有默示的保密義務(wù)?！?4」將商業(yè)秘密劃分為一般保密信息和重要商業(yè)秘密，并對雇員（經(jīng)理）離職以后的保密義務(wù)采取區(qū)別對待的立法政策，是為了合理衡平雇員（經(jīng)理）的一般勞動權(quán)和公司財(cái)產(chǎn)經(jīng)營權(quán)的關(guān)系，允許離職雇員（經(jīng)理）使用一般保密信息，是出于對一般勞動權(quán)的尊重，因此類信息是雇員（經(jīng)理）謀求生存的必要條件，而要求雇員對重要商業(yè)秘密承擔(dān)保密義務(wù)，實(shí)乃限制雇員的特殊勞動權(quán)，以維護(hù)合理的競爭關(guān)系，保護(hù)公司的財(cái)產(chǎn)經(jīng)營權(quán)?！?5」

　　2、競業(yè)禁止后契約義務(wù)。

　　后契約義務(wù)是指合同關(guān)系消滅后，當(dāng)事人依誠信原則，應(yīng)負(fù)有某種作為或不作為義務(wù)，以維護(hù)給付效果，或協(xié)助對方處理合同終了善后事務(wù)?！?6」競業(yè)禁止后契約義務(wù)是指基于經(jīng)理與公司之間的勞動合同關(guān)系，在經(jīng)理離職后對公司所負(fù)有的不得為自己之利益目的而進(jìn)行屬于任職公司營業(yè)范圍內(nèi)的行為，不得利用任職期間所獲得的商業(yè)信息和機(jī)會的義務(wù)。

　　對于經(jīng)理離職后的競業(yè)行為不能一律禁止，對于涉及一般勞動權(quán)的競業(yè)行為不應(yīng)予以限制；否則，經(jīng)理一旦離職，就不能找到工作，其必將面臨肉體消滅和生存危機(jī)，所以必須對競業(yè)置于合理的限制之下，使之符合誠實(shí)信用、自愿平等、等價(jià)有償?shù)脑瓌t。應(yīng)從以下方面予以規(guī)制：①時(shí)間的合理性。各國規(guī)定不同，德國為2年，意大利為不超過5年，日本為2年，瑞士為3年。「37」在信息化高度發(fā)達(dá)的今天，一般規(guī)定為1—2年比較合理。②地域的合理性。競業(yè)禁止的限制區(qū)域應(yīng)當(dāng)以經(jīng)理與公司可能產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性競爭關(guān)系的經(jīng)營區(qū)域?yàn)闇?zhǔn)，不能將限制擴(kuò)大到公司未來可能開展業(yè)務(wù)的地域。③領(lǐng)域的合理性。只能限于經(jīng)理與公司競爭關(guān)系的職業(yè)種類和專業(yè)領(lǐng)域。④方式的合理性。限制競業(yè)的方式只能是離職經(jīng)理不得利用其在公司任職期間所獲得商業(yè)信息和機(jī)會。

　　3、不得策反公司員工、高級職員的義務(wù)。

　　該義務(wù)是指經(jīng)理對公司負(fù)有不得在其離職時(shí)或離職后以各種手段引誘公司的員工、高級職員離開公司的義務(wù)。人力資源是公司主要的無形財(cái)產(chǎn)，是公司正常運(yùn)行的勞動力要素，尤其是高級職員，是公司營運(yùn)的管理要素，是公司生存發(fā)展的關(guān)鍵。在任職期間內(nèi)，從屬于其人身的人力資源的調(diào)配權(quán)歸屬于公司，如果經(jīng)理離職利用其在公司的職務(wù)影響策反公司員工、高級職員，勢必會使公司的物質(zhì)資本因失去人力資本的支撐而難以產(chǎn)生預(yù)期的效益，客觀上損害了公司、股東利益，因此立法上必須對離職經(jīng)理的此項(xiàng)義務(wù)進(jìn)行規(guī)制。

　　4、不得使用離職前所埋伏的商業(yè)機(jī)會的義務(wù)。

　　該義務(wù)是經(jīng)理在職不得篡奪公司商業(yè)機(jī)會的義務(wù)的延續(xù)，指經(jīng)理離職后負(fù)有不得使用離職前所埋伏的商業(yè)機(jī)會的義務(wù)。鑒于經(jīng)理多重職能性質(zhì)的地位的特殊性，考慮經(jīng)理離職后可能為了自身利益，將屬于公司的商業(yè)機(jī)會故意隱瞞，在其離職后以利用，因此立法上應(yīng)予以規(guī)制。

　　5、不得與公司從事特定財(cái)產(chǎn)交易的義務(wù)。

　　是指經(jīng)理不得在其離職后利用其在職期間內(nèi)所創(chuàng)造的條件和機(jī)會為自身利益而與公司從事交易及不得為與公司從事交易而離職的義務(wù)。

　　如果不對經(jīng)理離職后與公司間的財(cái)產(chǎn)交易做出某種限制，很有可能導(dǎo)致在職經(jīng)理為了自身利益去為其離職后的交易創(chuàng)造條件或干脆為規(guī)避利益抵制交易的法律規(guī)制而辭職，與公司從事有利可圖的交易，對經(jīng)理的忠實(shí)義務(wù)的履行勢必不利，因此，公司法應(yīng)明確限制離職經(jīng)理與公司間的財(cái)產(chǎn)交易。

　　四、對我國公司經(jīng)理義務(wù)立法評價(jià)及立法建議

　　我國對經(jīng)理義務(wù)的規(guī)范性文件主要體現(xiàn)在《公司法》及1994年針對上市公司頒布的《到境外上市公司章程必備條款》中，內(nèi)容十分有限，范圍過于狹小，具體義務(wù)類型區(qū)分不明確，經(jīng)理的絕大多數(shù)義務(wù)公司法都沒有予以規(guī)制。我國公司立法上關(guān)于經(jīng)理義務(wù)缺陷主要體現(xiàn)在：

　　1、條文過于簡單，義務(wù)范圍太小。在公司法中只有四個(gè)條文來規(guī)制經(jīng)理義務(wù)，如公司法第59條、第60條、第61條、第62條，而且這四個(gè)條文規(guī)定的經(jīng)理義務(wù)的范圍太狹小，僅限于：①忠實(shí)義務(wù)（見公司法第59條第1款）。②不得利用職權(quán)接受賄賂或者其他非法收入的義務(wù)。③不得侵占公司財(cái)產(chǎn)的義務(wù)[②、③ 見公司法第59條第2款].④不得挪用公司資金或者將公司資金借貸他人的義務(wù)（見公司法第60條第1款）。⑤不得將公司資產(chǎn)以個(gè)人名義或以其他個(gè)人名義開立帳戶存儲的義務(wù)（見公司第60條第 2款）。⑥不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保的義務(wù)（見第60條第3款）。⑦競業(yè)禁止義務(wù)（見公司法第61條）。⑧避免與公司利益沖突交易的義務(wù)（見公司法第61條第2款）。⑨保密義務(wù) （見公司法第62條）。上述9個(gè)義務(wù)①—⑧屬于經(jīng)理在職義務(wù)的忠實(shí)義務(wù)范疇；⑨是經(jīng)理在職義務(wù)的一種。上述九種義務(wù)并沒有全部涵蓋經(jīng)理在職義務(wù)內(nèi)容。

　　2、沒有對經(jīng)理的忠實(shí)義務(wù)作全部的規(guī)制，缺乏對①誠信義務(wù)、②披露、報(bào)告義務(wù)、③不得利用公司機(jī)會謀取私利的義務(wù)、④不得以不正當(dāng)手段勸誘同事、高級職員脫離公司的義務(wù)、⑤不得誘使公司的客戶轉(zhuǎn)向他人交易的義務(wù)、⑥不得擅自處理公司財(cái)產(chǎn)的義務(wù)等的立法。這些義務(wù)目前在我國公司立法上處于空白。

　　3、沒有規(guī)制經(jīng)理的注意義務(wù)，這是我國公司立法上一大缺陷。對經(jīng)理在職的注意義務(wù)至今認(rèn)識不足，同時(shí)也沒有規(guī)范經(jīng)理在職的簽名蓋章義務(wù)、計(jì)算義務(wù)及不得濫用職權(quán)或不得越權(quán)行為的義務(wù)。

　　4、在立法上沒有區(qū)分經(jīng)理在職義務(wù)、離職義務(wù)，也缺乏對經(jīng)理離職義務(wù)作出界定；對經(jīng)理離職后的保密義務(wù)、競業(yè)禁止后契約義務(wù)、不得策反公司員工的義務(wù)、不得使用所埋伏的商業(yè)機(jī)會的義務(wù)、不得與公司從事特定財(cái)產(chǎn)交易的義務(wù)等在立法上沒有作出任何的規(guī)定。

　　5、對境外上市公司經(jīng)理離職的義務(wù)規(guī)制范圍太小，法律效力層次太低，僅在1994年《到境外上市公司章程必備條款》中對經(jīng)理離任義務(wù)作出了零星規(guī)定，其第118條規(guī)定：“經(jīng)理和其他高級管理人員所負(fù)的誠信義務(wù)不一定因其任期結(jié)束而終止，其對公司商業(yè)秘密保密的義務(wù)在其任期結(jié)束后仍有效。其他義務(wù)的持續(xù)期間應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平的原則決定，取決于事件發(fā)生時(shí)與離任之間時(shí)間的長短，以及與公司在何種情況和條件下結(jié)束。”但該規(guī)定目前只是證監(jiān)會發(fā)布的文件，尚不是國家法律，效力層次太低，且僅是針對境外上市公司，適用范圍太小。

　　6、對違反義務(wù)的責(zé)任規(guī)定過于簡單、籠統(tǒng)。公司法只對違反：經(jīng)理不得利用職權(quán)接受賄賂及其他非法收入的義務(wù)、不得侵占公司財(cái)產(chǎn)的義務(wù)的法律責(zé)任在公司法第214條作出規(guī)定：“沒收違法所得，責(zé)令退還公司財(cái)產(chǎn)，由公司給予處分。構(gòu)成犯罪的依法追究刑事責(zé)任。”對經(jīng)理違反不得挪用資金或?qū)⒐举Y金借給他人的義務(wù)、不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保的義務(wù)的法律責(zé)任在公司法第214條第2款予以規(guī)制；對經(jīng)理違反競業(yè)禁止的義務(wù)在公司法第215條作出相應(yīng)法律責(zé)任的規(guī)制。而經(jīng)理違反其他在職義務(wù)及離職義務(wù)的法律責(zé)任沒有作出規(guī)制，實(shí)乃公司法立法上的巨大缺陷?！耙?yàn)闆]有責(zé)任的義務(wù)是不能稱之為法律上的義務(wù)的。”「38」

　　目前，我國企業(yè)正朝著規(guī)范的公司化方向發(fā)展，在進(jìn)行公司法人治理時(shí)，應(yīng)對具有多重職能性質(zhì)的經(jīng)理予以關(guān)注，特別是隨著職業(yè)經(jīng)理人階層的出現(xiàn)，在經(jīng)濟(jì)建設(shè)快速健康發(fā)展時(shí)期，為保護(hù)廣大投資者的利益，實(shí)現(xiàn)公司目的，防止經(jīng)理為其私利而侵害公司利益，對經(jīng)理義務(wù)的研究及立法應(yīng)提到議事日程，這在目前具有重大的實(shí)踐意義。針對我國公司立法中的缺陷，筆者建議在立法上對經(jīng)理義務(wù)應(yīng)從以下幾個(gè)方面予以重視：

　　1、完善經(jīng)理的忠實(shí)義務(wù)，增加：①經(jīng)理在職期間對公司負(fù)有誠信義務(wù)，②經(jīng)理在執(zhí)行職務(wù)期間就公司重大交易事項(xiàng)負(fù)有向股東大會披露的義務(wù)，③就其職務(wù)執(zhí)行中重要經(jīng)營事項(xiàng)、交易結(jié)算、公司主要職員的任免等待事項(xiàng)負(fù)有向董事會報(bào)告的義務(wù)，④經(jīng)理在職期間負(fù)有不得利用公司機(jī)會謀取私利的義務(wù)，⑤不得以不正當(dāng)手勸誘公司高級職員脫離公司的義務(wù)，⑥不得誘使公司的客戶轉(zhuǎn)向他人交易的義務(wù)，⑦經(jīng)理在職期間負(fù)有不得擅自處理公司財(cái)產(chǎn)的義務(wù)。

　　2、增加經(jīng)理在職注意義務(wù)的規(guī)定：“經(jīng)理在任職期間內(nèi)有運(yùn)用其技能以勤勉、謹(jǐn)慎地態(tài)度對公司經(jīng)營管理事務(wù)進(jìn)行經(jīng)營判斷的注意義務(wù)?！?br>
　　3、對經(jīng)理的在職義務(wù)還應(yīng)規(guī)定：①經(jīng)理應(yīng)依據(jù)國家的法律法規(guī)、公司章程及股東會的決議對在職期間公司所造具的會議記錄、帳冊，各種內(nèi)部文件、在職權(quán)范圍內(nèi)與第三人簽訂的合同上負(fù)有簽名蓋章以示負(fù)責(zé)的義務(wù)。②經(jīng)理在履行職務(wù)時(shí)不得有濫用其職權(quán)或超越權(quán)限行為的義務(wù)。③經(jīng)理對執(zhí)行業(yè)務(wù)結(jié)果的利益負(fù)有計(jì)算義務(wù)及交付給公司的義務(wù)。

　　4、嚴(yán)格規(guī)范經(jīng)理離職后應(yīng)對公司負(fù)擔(dān)的義務(wù)，增加：①公司可以就經(jīng)理離職后對公司負(fù)有的保密義務(wù)及競業(yè)禁止義務(wù)作出約定，并給予適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償。②經(jīng)理離職后負(fù)有不得策反公司職員的義務(wù)。③經(jīng)理離職后2年內(nèi)負(fù)有不得使用其任職期間埋伏的商業(yè)機(jī)會的義務(wù)。④經(jīng)理除公司章程規(guī)定或者股東會同意外，離職后2年內(nèi)不得與公司訂立合同或者進(jìn)行交易。

　　5、對違反上述義務(wù)的法律責(zé)任必須予以規(guī)制。增加：“經(jīng)理違反本法規(guī)定有關(guān)經(jīng)理義務(wù)及其與公司約定的義務(wù)時(shí)，須承擔(dān)責(zé)任；對積極義務(wù)尚需履行的，應(yīng)積極履行，因其違反義務(wù)給公司造成損失的，除公司給予必要處分外，應(yīng)予以賠償，構(gòu)成犯罪的依法追究刑事責(zé)任。”

　　五、結(jié) 語

　　隨著經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，公司作為現(xiàn)代企業(yè)制度的典范，為社會作出的貢獻(xiàn)越來越大，人們應(yīng)給予更多的關(guān)注。為適應(yīng)公司發(fā)展的需要，職業(yè)經(jīng)理人市場在全國的廣泛建立，對經(jīng)理的性質(zhì)、地位、權(quán)利、義務(wù)的研究也已成為公司治理中不可缺少的重要組成部分。針對實(shí)踐中存在的諸多問題，如經(jīng)理權(quán)的濫用、違反義務(wù)而侵害公司的利益的事件常見諸于報(bào)端；而立法規(guī)制的不完善，處理起來又顯的那么無能為力，因此，理論上對經(jīng)理義務(wù)的關(guān)注已實(shí)屬必要。通過本文的寫作，以期引起學(xué)界同仁對經(jīng)理義務(wù)的更多關(guān)注。

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