2009年是不平凡的一年，中國銀行業(yè)經(jīng)受住了國際金融危機考驗，抗風險能力大幅提高，國際聲譽顯著提升。國務(wù)院先后出臺了“國十條”、“金九條”等一系列行政法規(guī)，以加大各銀行業(yè)等金融行業(yè)對經(jīng)濟增長的支持力度。在全球金融危機的沖擊下，2009年我國銀行業(yè)收益的仍然能夠保持穩(wěn)定增長，這在全球經(jīng)濟低谷情勢下尤顯得難能可貴。[1]截至2009年11月末，中國銀行業(yè)金融機構(gòu)人民幣貸款新增9.2萬億元，資本充足率整體達到10%以上。2009年也是國內(nèi)銀行業(yè)落實全面風險管理、實施《巴塞爾新資本協(xié)議》的關(guān)鍵之年，新的形勢與更為嚴格的監(jiān)管挑戰(zhàn)，使銀行業(yè)對風險管理更為重視。2009年更是我國銀行業(yè)進一步放松管制，促進創(chuàng)新的一年。這一年，中國農(nóng)業(yè)銀行完成股份制改造、電子票據(jù)支付系統(tǒng)正式上線、銀行入股保險公司開始放行、商業(yè)銀行重回交易所債券市場、消費金融公司試點正式啟動、《海峽兩岸銀行業(yè)監(jiān)督管理合作諒解備忘錄》正式簽署，等等，反映出銀行法制環(huán)境的日益改善。

銀行在進行業(yè)務(wù)開拓和業(yè)績增長的同時，也不可避免地伴隨一些違法違規(guī)行為的出現(xiàn)，今年以來，包括銀行理財產(chǎn)品零收益現(xiàn)象、銀行提高服務(wù)收費等做法引發(fā)了社會廣泛熱議。與此同時，理財產(chǎn)品損害賠償案件、信用卡惡意透支案件、洗錢類案件等頻發(fā)，也對我國銀行業(yè)相關(guān)法制提出了進一步發(fā)展和完善的要求。

一、銀行市場相關(guān)法律動態(tài)

（一）《侵權(quán)責任法》強化銀行安全保障等法定義務(wù)

《侵權(quán)責任法》于2009年12月26日由全國人大常委會審議通過，將于2010年7月1日施行。《侵權(quán)責任法》是一部保護私權(quán)的法，也是在私權(quán)受到侵害的情況下對受害人提供全面救濟的法律。該法就銀行等金融服務(wù)業(yè)對個人承擔的法定義務(wù)和責任也有一定涉及，盡管較為有限。比如在審議《侵權(quán)責任法草案》時，有人大代表提出對于證券、期貨等金融市場的民事侵權(quán)責任，建議單獨增加一章加以規(guī)定，但最終未寫入法條。[2]

《侵權(quán)責任法》對銀行作為公共場所管理人的安全保障義務(wù)提供了明確的法律依據(jù)。該法規(guī)定：公共場所的管理人或者群眾性活動的組織者，未盡到安全保障義務(wù)，造成他人損害的，應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。因第三人的行為造成他人損害的，由第三人承擔侵權(quán)責任；管理人或者組織者未盡到安全保障義務(wù)的，承擔相應(yīng)的補充責任。因此，銀行在向廣大客戶提供金融服務(wù)時，應(yīng)當確保其盡到經(jīng)營場所管理人的附隨義務(wù)。例如，注意在易滑路面安放警示牌、在透明玻璃門上張貼明顯標志等。

此外，《侵權(quán)責任法》中雖未明確將金融機構(gòu)作為規(guī)制對象，但是其“嚴禁醫(yī)療機構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員擅自泄露患者信息”的條文，也將在今后其他相關(guān)糾紛的審理中被參照適用。因此，這些外部規(guī)范的出臺，均進一步要求銀行在營銷客戶過程中，應(yīng)堅決禁止通過向其他單位或個人購買客戶資料等不法方式拓展營銷；對在工作中獲得的客戶資料也應(yīng)妥善保管，并將作廢資料及時銷毀；在與保險公司、財務(wù)公司等中介機構(gòu)客戶合作中，應(yīng)謹慎對待協(xié)議中的“客戶共享”條款，謹防將客戶信息泄露給他方。

（二）《刑法修正案（七）》

與商業(yè)銀行有關(guān)的修改內(nèi)容概括如下。

首先，增加了有關(guān)“地下錢莊”的定罪規(guī)定。此前，刑法第225條規(guī)定了四項違反國家規(guī)定、應(yīng)該受到懲處的非法經(jīng)營行為。刑法修正案（七）將刑法第225條第3項“未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準，非法經(jīng)營證券、期貨或者保險業(yè)務(wù)的”修改為“未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準非法經(jīng)營證券、期貨、保險業(yè)務(wù)的，或者非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的”，從而加大了對這類非法經(jīng)營活動的打擊力度。

近年來，以典當行、擔保公司、理財咨詢公司等形式存在的“地下錢莊”從事非法經(jīng)營活動較為猖獗，嚴重擾亂了金融秩序，給社會治安帶來隱患。對此，國務(wù)院法制辦、公安部等提出，不僅非法經(jīng)營證券、期貨、保險業(yè)務(wù)的“地下錢莊”行為應(yīng)受懲處，而且逃避金融監(jiān)管，非法為他人辦理大額資金轉(zhuǎn)移等資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的行為，也應(yīng)依法嚴懲。此次刑法修正案（七）在非法經(jīng)營罪的規(guī)定對此類行為進行單獨列舉，恰旨在滿足打擊這類犯罪的現(xiàn)實需要。

其次，增加了金融、電信等具有公共服務(wù)性質(zhì)的機構(gòu)“出售或非法提供公民個人信息罪”和“非法泄露公民個人信息罪”。修正案（七）在刑法第253條后增加一條，作為第253條之一，其中第一款規(guī)定：“國家機關(guān)或者金融、電信、交通、教育、醫(yī)療等單位的工作人員，違反國家規(guī)定，將本單位在履行職責或者提供服務(wù)過程中獲得的公民個人信息，出售或者非法提供給他人，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。”近年來，一些組織或者個人，違反職業(yè)道德和保密義務(wù)，將公民個人信息資料出售牟利或者泄露給他人，獲取非法利益。它不僅侵犯公民的人身權(quán)利，而且也威脅到社會管理秩序、經(jīng)濟秩序和公民個人財產(chǎn)安全甚至公共安全。商業(yè)銀行肩負著為公眾提供金融服務(wù)的公共職能，必然會接觸到大量公民個人信息。近年來，消費者在使用網(wǎng)上銀行、電話銀行等金融服務(wù)，或是使用銀行卡等工具過程中，個人信息被不法分子甚至金融機構(gòu)內(nèi)部人員泄露并非法牟利的現(xiàn)象也日漸得到關(guān)注。

該條中“國家規(guī)定”

此外，對180條“內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪”、“逃避繳納稅款罪”、“非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪”等條文的修訂，

二、銀行市場監(jiān)管規(guī)范動態(tài)

（一）推行人民幣跨境貿(mào)易結(jié)算，加快人民幣國際化進程

金融危機爆發(fā)以后，我國明顯加快了人民幣區(qū)域化進程。2009年3月，國務(wù)院確定香港作為人民貿(mào)易結(jié)算試點。2009年3月，國務(wù)院宣布以上海、廣州、深圳、珠海、東莞五大城市為中國大陸境內(nèi)人民幣貿(mào)易結(jié)算試點。2009年7 月2 日，人民銀行頒布了《跨境貿(mào)易人民幣結(jié)算試點管理辦法》（下稱《管理辦法》）及其《實施細則》，就人民幣跨境貿(mào)易結(jié)算[3]的若干細節(jié)做出了明確規(guī)定，在制度層面為該業(yè)務(wù)的開展進行了規(guī)范。該《管理辦法》和《實施細則》的出臺意味著人民幣跨境結(jié)算業(yè)務(wù)正式啟動，人民幣國際化邁出了實質(zhì)性的一步。[4] 根據(jù)《實施細則》，人民銀行將作為主要監(jiān)管機構(gòu)，對人民幣跨境結(jié)算賬戶管理實行備案制，具體審核權(quán)則下放給境內(nèi)代理銀行和結(jié)算銀行。

《管理辦法》明確了商業(yè)銀行的權(quán)利與義務(wù)，包括（1）試點地區(qū)內(nèi)具備國際結(jié)算業(yè)務(wù)能力的商業(yè)銀行（以下簡稱境內(nèi)結(jié)算銀行），遵守跨境貿(mào)易人民幣結(jié)算的有關(guān)規(guī)定，可以為試點企業(yè)提供跨境貿(mào)易人民幣結(jié)算服務(wù)；（2）企業(yè)與境外企業(yè)以人民幣結(jié)算的進出口貿(mào)易，可通過香港、澳門地區(qū)人民幣業(yè)務(wù)清算行進行人民幣資金的跨境結(jié)算和清算，也可通過境內(nèi)商業(yè)銀行代理境外商業(yè)銀行進行人民幣資金的跨境結(jié)算和清算；（3）境內(nèi)代理行可對境外參加行開立的賬戶設(shè)定鋪底資金要求，并可以為其提供鋪底資金兌換服務(wù)；（4）境內(nèi)代理行可依境外參加行的要求在限額內(nèi)購售人民幣，購售限額由中國人民銀行確定；（5）境內(nèi)代理行可為在其開有人民幣同業(yè)往來賬戶的境外參加行提供人民幣賬戶融資，用于滿足賬戶頭寸臨時性需求，融資額度與期限由中國人民銀行確定；（6）港澳人民幣清算行可以按規(guī)定從境內(nèi)銀行間外匯市場、銀行間同業(yè)拆借市場兌換人民幣和拆借資金，兌換人民幣和拆借限額、期限等由中國人民銀行確定；（7）境內(nèi)結(jié)算銀行可以按有關(guān)規(guī)定逐步提供人民幣貿(mào)易融資服務(wù)；境內(nèi)結(jié)算銀行應(yīng)當按照中國人民銀行的規(guī)定，對交易單證的真實性及其與人民幣收支的一致性進行合理審查；（8）境內(nèi)結(jié)算銀行和境內(nèi)代理銀行應(yīng)當按照反洗錢和反恐融資的有關(guān)規(guī)定，采取有效措施，了解客戶及其交易目的和交易性質(zhì)等，確保能足以重現(xiàn)每項交易的具體情況；（9）試點企業(yè)的跨境貿(mào)易人民幣結(jié)算不納入外匯核銷管理，辦理報關(guān)和出口貨物退（免）稅時不需要提供外匯核銷單。

《管理辦法》明確規(guī)定境內(nèi)結(jié)算銀行和代理銀行“可以按照有關(guān)規(guī)定逐步提供人民幣貿(mào)易融資服務(wù)”，從而為中資銀行借助人民幣跨境結(jié)算發(fā)展資產(chǎn)業(yè)務(wù)提供了制度保障。然而，人民幣跨境貿(mào)易結(jié)算的啟動，在帶給中資銀行廣闊業(yè)務(wù)發(fā)展空間的同時，也不可避免地使其面臨著更大的風險，從而需要加強必要的監(jiān)管措施。表現(xiàn)為：（1）《管理辦法》第18條規(guī)定，試點企業(yè)在辦理以人民幣結(jié)算的跨境貿(mào)易報關(guān)和出口貨物退（免）稅時不需提供外匯核銷單。具體出口貨物退（免）稅管理辦法由國務(wù)院稅務(wù)主管部門制定。這正式確定了商業(yè)銀行在跨境貿(mào)易人民幣結(jié)算貿(mào)易真實性審核方面的主體地位，在簡化進出口核銷和出口待核查賬戶后，商業(yè)銀行將在貿(mào)易真實性審核上承擔更大的責任，尤其是在出口收匯真實性審核方面給銀行風險管理提出了新的挑戰(zhàn)。（2）《管理辦法》11條對試點初期境內(nèi)代理銀行向海外銀行的人民幣兌換和融資都進行了額度限制，以保證對跨境資金流動的檢測和風險防控。（3）《管理辦法》第16條明確規(guī)定了境內(nèi)結(jié)算銀行和代理銀行應(yīng)當采取的反洗錢和反恐措施及其法定義務(wù)，以加強對跨境人民幣結(jié)算中的洗錢和恐怖主義活動的防控。

實施人民幣跨境結(jié)算，需輔之以人民幣跨境流通、出口退稅、反洗錢、國際收支統(tǒng)計申報等配套操作規(guī)范的制定。實施人民幣跨境結(jié)算，還將引發(fā)境外債權(quán)債務(wù)關(guān)系、外匯管理、國內(nèi)外清算安排等的新的法律問題。例如，人民幣貿(mào)易結(jié)算試點是在我國資本項目沒有完全可兌換的情況下開展的，這意味著在國外拿到的人民幣不能夠進入國內(nèi)資本市場。在這種情況下就需要加快建設(shè)人民幣離岸市場。與此同時，上海要建成國際金融中心必然包括成為人民幣離岸金融中心這一內(nèi)容。[5] 中國人民銀行對此做出表示，將在支持香港建立人民幣離岸市場的同時，加快研究在上海建立人民幣離岸市場。

此外，金融危機爆發(fā)后，我國也加強與周邊國家及貿(mào)易伙伴的雙邊本幣互換[6]以抵御全

球經(jīng)濟衰退對區(qū)域貿(mào)易的沖擊，同時也有助于推動人民幣區(qū)域化的發(fā)展趨勢。2009年1月至5月間，中國人民銀行不僅與香港地區(qū)簽訂2000億元人民幣的雙邊貨幣互換協(xié)議，并且與馬來西亞、白俄羅斯、印度尼西亞、阿根廷簽訂了數(shù)額不等的人民幣雙邊貨幣互換協(xié)議，更與巴西達成協(xié)議，在兩國雙邊貿(mào)易中直接使用各自的貨幣結(jié)算，而不是使用美元。

（二）防范系統(tǒng)性風險，推行宏觀審慎監(jiān)管

美國2008年次貸危機顯示出，對單個金融機構(gòu)而言是審慎的經(jīng)營行為， 如果變成多數(shù)金融機構(gòu)的一致行動， 將可能引發(fā)系統(tǒng)性風險，這使得防范系統(tǒng)性風險的宏觀審慎監(jiān)管理念成為金融監(jiān)管的大勢所趨。

2009年4月，20國集團召開倫敦峰會，峰會工作組在《強化合理監(jiān)管，提高透明度》的報告中提出，應(yīng)建立一個基于原有微觀監(jiān)管框架下的“全方位”宏觀審慎監(jiān)管體系。宏觀審慎性監(jiān)管作為一種新型的監(jiān)管模式，其區(qū)別于微觀審慎性監(jiān)管的特殊之處就在于，宏觀審慎監(jiān)管更關(guān)注整個金融系統(tǒng)的整體性風險。宏觀審慎監(jiān)管通常將眾多金融機構(gòu)看作一個整體，并以實際GDP為尺度衡量整個金融系統(tǒng)的風險，從而避免金融機構(gòu)之間負面作用的沖擊作用所帶來的金融系統(tǒng)的不穩(wěn)定。

通過改革金融監(jiān)管的組織架構(gòu)、賦予中央銀行更大的系統(tǒng)性監(jiān)管職能，是強化宏觀審慎監(jiān)管的重要方式，也是近期美、歐金融監(jiān)管改革的核心內(nèi)容之一。2009年6月17日，美國政府公布了金融監(jiān)管改革的白皮書，其核心內(nèi)容是通過擴大美國聯(lián)邦儲備委員會的權(quán)限，并新成立一個金融服務(wù)管理理事會來負責宏觀審慎監(jiān)管；此外，此次金融監(jiān)管改革方案除了對銀行類金融機構(gòu)加強監(jiān)管外，還強化了對非銀行類的金融控股公司的監(jiān)管，以此來避免個別公司的倒閉所引發(fā)的系統(tǒng)性金融風險。繼美國金融監(jiān)管改革方案公布后，泛歐金融監(jiān)管變革也逐漸推進。歐盟委員會分別從宏觀和微觀層面入手，在宏觀層面，組建“歐洲系統(tǒng)性風險委員會”；在微觀層面，則由成員國相關(guān)監(jiān)管部門分別組成歐洲銀行監(jiān)督局、歐洲保險監(jiān)督局和歐洲證券監(jiān)督局，并由此組成一個歐洲金融監(jiān)管系統(tǒng)加以協(xié)調(diào)。[7]

中國人民銀行副行長蘇寧在“2009年第三屆中國銀行家高峰論壇”上指出，此次金融危機對傳統(tǒng)中央銀行“最后貸款人”的角色產(chǎn)生了新挑戰(zhàn)，需要從宏觀角度，運用宏觀審慎監(jiān)管方式加強金融機構(gòu)和準金融機構(gòu)的監(jiān)管。[8]

（三）電子票據(jù)支付系統(tǒng)上線，加快票據(jù)業(yè)務(wù)電子化進程

近年來，隨著我國金融電子化水平不斷提高和金融基礎(chǔ)設(shè)施的完善，在銀行票據(jù)業(yè)務(wù)方面，銀行匯票、銀行本票和支票都不同程度地實現(xiàn)了電子化，安全性和效率得到極大改善。2007年全國支票影像交換系統(tǒng)的建立，實現(xiàn)了紙質(zhì)支票處理的部分電子化；2008年，銀行本票和華東三省一市銀行匯票的業(yè)務(wù)通過小額支付系統(tǒng)進行清算，實現(xiàn)了電子化處理。但是，相對而言，商業(yè)匯票的電子化步伐比較滯后，其業(yè)務(wù)處理基本上采用傳統(tǒng)的手工、紙質(zhì)方式，效率低、風險高，不利于商業(yè)匯票的進一步發(fā)展。在充分調(diào)研論證的基礎(chǔ)上，中國人民銀行于2008年1月決定組織建設(shè)電子商業(yè)匯票系統(tǒng)，6月正式立項， 2009年10月28日建成投入運行。

所謂電子商業(yè)匯票系統(tǒng)，是一個依托網(wǎng)絡(luò)和計算機技術(shù)，接收、登記、轉(zhuǎn)發(fā)電子商業(yè)匯票數(shù)據(jù)電文，提供與電子商業(yè)匯票貨幣給付、資金清算行為相關(guān)服務(wù)并提供紙質(zhì)商業(yè)匯票登記查詢和商業(yè)匯票公開報價服務(wù)的綜合性業(yè)務(wù)處理平臺。企業(yè)使用電子商業(yè)匯票，必須遵守《票據(jù)法》等相關(guān)法律規(guī)定，遵循誠實信用的原則，具有真實的交易背景和債權(quán)債務(wù)關(guān)系，并在商業(yè)銀行開立人民幣銀行結(jié)算賬戶。但是，由于電子商業(yè)匯票的特殊性，企業(yè)使用電子商業(yè)匯票還必須具備以下條件：一是必須具有中華人民共和國組織機構(gòu)代碼；二是必須是具備辦理電子商業(yè)匯票業(yè)務(wù)的基本技術(shù)條件。[9]

2009年10月，中國人民銀行頒布了《電子商業(yè)匯票業(yè)務(wù)管理辦法》等一系列電子匯票管理制度?！峨娮由虡I(yè)匯票業(yè)務(wù)管理辦法》將電子商業(yè)匯票付款期限被延長到1年。這意味著票據(jù)融資和1年期貸款在期限上完全一致。電子商業(yè)匯票系統(tǒng)上線后社會整體信用成本將降低，電子商業(yè)匯票將對短期貸款產(chǎn)生擠出效應(yīng)。

電子票據(jù)具有以下優(yōu)點：一是能提高票據(jù)業(yè)務(wù)的透明度和時效性，優(yōu)化票據(jù)業(yè)務(wù)的管理手段和水平。二是電子票據(jù)能有效克服紙質(zhì)票據(jù)易遺失、損壞和遭搶劫等缺點。三是能抑制假票、克隆票犯罪。四是推行電子票據(jù)后，能節(jié)省成本，提高票據(jù)的標準化水平，簡化交易過程，提高交易效率。五是有助于統(tǒng)一的票據(jù)市場的形成，促進金融市場的連通和發(fā)展。電子商業(yè)匯票系統(tǒng)的建成將使央行成為電子商業(yè)匯票市場的一個經(jīng)常性交易主體，未來可能成為央行公開市場操作的一個主要手段，增加央行貨幣政策操作的彈性和力度，提高央行調(diào)控貨幣市場的能力，暢通貨幣政策傳導機制。通過這一系統(tǒng)，央行能夠全面監(jiān)測商業(yè)匯票各種票據(jù)行為，準確了解資金流量動向，為宏觀經(jīng)濟決策提供重要參考依據(jù)。

（四）把關(guān)票據(jù)貿(mào)易真實性，防范票據(jù)融資風險

2009年第一季度，人民銀行公布的單月票據(jù)融資新增量創(chuàng)歷史天量。第一季度全國新增票據(jù)融資就接近1.5萬億。今年上半年，票據(jù)融資新增量達到1.7萬億，同比增長182.5%。 第三季度票據(jù)融資經(jīng)過上半年的逐月遞減，又開始由正轉(zhuǎn)負。票據(jù)融資虛假繁榮對經(jīng)濟活動會帶來負面影響。首先，造成了金融統(tǒng)計數(shù)據(jù)失真，勢必影響到貨幣當局正確判斷經(jīng)濟形勢和制定貨幣政策。其次，票據(jù)融資的虛假繁榮也會加重企業(yè)負擔。有的企業(yè)為了交高額保證金，不得不高息拆借資金。尤其是在“貸款—銀行承兌匯票—貼現(xiàn)”模式下，企業(yè)既要支付貸款利息，還要支付貼現(xiàn)利息，融資成本大大提高。[10]

早在2001年，中國人民銀行即發(fā)布 《關(guān)于切實加強商業(yè)匯票承兌貼現(xiàn)和再貼現(xiàn)業(yè)務(wù)管理的通知》，明確規(guī)定，“嚴禁承兌、貼現(xiàn)不具有貿(mào)易背景的商業(yè)匯票，商業(yè)匯票是交易性票據(jù)，必須具有真實貿(mào)易背景。” 當企業(yè)向銀行提出融資申請時，銀行既可以發(fā)放貸款，也可以對企業(yè)簽發(fā)票據(jù)。企業(yè)可以拿票據(jù)用來支付原材料、商品等貨款；如果急需現(xiàn)金，還可以拿票據(jù)向銀行兌現(xiàn)，即進行票據(jù)融資。但是，由于票據(jù)融資計入信貸額度，增加或減持的操作都相當簡便，因此票據(jù)融資日益成為商業(yè)銀行據(jù)以進行信貸資產(chǎn)結(jié)構(gòu)調(diào)整的重要手段。為了爭搶票源，一些商業(yè)銀行會降低業(yè)務(wù)辦理標準， 從而放松對貿(mào)易背景真實性的審查；而部分企業(yè)也會為了套取銀行資金，編造虛假貿(mào)易背景。企業(yè)可以利用虛假貿(mào)易背景的承兌匯票從銀行套信、套貸、套利，甚至用以炒股、炒樓、炒大宗商品，相當部分貼現(xiàn)資金并未進入實體經(jīng)濟。

2009年4月15日，中國銀監(jiān)會召開2009年一季度經(jīng)濟金融形勢通報會，銀監(jiān)會主席劉明康強調(diào)，各銀行業(yè)金融機構(gòu)一定要堅守風險管理底線，扎實做好“三查”工作，嚴密防范票據(jù)風險，加強對貸款風險集中度的管理，嚴格執(zhí)行項目貸款資本金要求，切實防范各類信貸風險。雖然下半年票據(jù)業(yè)務(wù)已大幅回落，但票據(jù)業(yè)務(wù)貿(mào)易背景真實性仍要嚴格把握。

（五）“新老劃斷”處理次級債，完善銀行資本補充機制

我國銀行業(yè)主要由五大國有商業(yè)銀行、股份制商業(yè)銀行、農(nóng)信社、城市商業(yè)銀行以及其他銀行業(yè)金融機構(gòu)組成。截至2009年年末，中國工商銀行、中國銀行、中國農(nóng)業(yè)銀行、中國建設(shè)銀行、交通銀行五家銀行平均資本充足率為10.86%，較2009年年初12.37%下降了1.51個百分點。事實上，國內(nèi)商業(yè)銀行的資本充足率經(jīng)過去年大規(guī)模放貸之后，都有不同程度的下降。 為了補充資本金，發(fā)行次級債券以及銀行間相互持有次級債券成為國內(nèi)商業(yè)銀行的普遍做法。統(tǒng)計顯示，截至2009年8月，各銀行已發(fā)行次級債2240億元，為去年全年736億元規(guī)模的3倍。[11] 然而從國際經(jīng)驗上看，沒有任何一家成功的國際銀行試圖通過發(fā)行次級債券來從根本上解決銀行的資本補充難題，次級債券只不過是銀行在資本充足率暫時下降或不符合監(jiān)管要求，但仍具備較強盈利能力的情況下，所采取的為銀行出臺改革舉措或調(diào)整業(yè)務(wù)結(jié)構(gòu)贏得時間的非常之舉。

在金融危機的背景下，商業(yè)銀行相互持有次級債券的現(xiàn)狀受到了監(jiān)管機構(gòu)的嚴重關(guān)注。 2009年10月21日，銀監(jiān)會正式公布《關(guān)于完善商業(yè)銀行資本補充機制的通知》（下稱《通知》），明確規(guī)定將以“新老劃斷”方式處理存量互持次級債[12]，即對于2009年7月1日以后銀行持有的其他銀行長期次級債務(wù)，將從該通知下發(fā)之日起進行全額扣減?！锻ㄖ芬馕吨O(jiān)管當局不要求對銀行間存量互持次級債進行剔除，從而在一定程度上減弱了銀行在新規(guī)出臺后資本補充面臨的壓力。其次，《通知》的出臺對目前仍有計劃發(fā)行次級債的商業(yè)銀行形成較大打擊，也將對商業(yè)銀行未來的資本補充機制產(chǎn)生較大影響。[13]再次，《通知》出臺后有關(guān)大型商業(yè)銀行將不能以向其他銀行發(fā)行次級債的“便捷方式”補充資本，而要更多引入保險公司之類的機構(gòu)投資者，融資成本會有所上升，或需要采取其他資本補充方式。

（六） 實施壓力測試，防范信貸流動性風險

為控制信貸出現(xiàn)的風險，2009年10月銀監(jiān)會出臺了《商業(yè)銀行流動性風險管理指引》。該《指引》要求商業(yè)銀行實施壓力測試的頻度應(yīng)與其規(guī)模、風險水平及在市場上的影響相適應(yīng)，但至少每季度應(yīng)進行一次常規(guī)壓力測試。并規(guī)定，在市場出現(xiàn)劇烈波動的情況下，或在銀監(jiān)會要求下，銀行“應(yīng)針對特定壓力情景進行臨時性、專門壓力測試”。 從去年金融危機以來，銀監(jiān)會已多次對產(chǎn)能過剩和高耗能、高污染和資源性產(chǎn)品行業(yè)進行風險提示，要求商業(yè)銀行有序退出。[14]

《指引》共分為五章八十六條，從流動性風險管理的目的、管理體系的建立、管理的方法和技術(shù)、監(jiān)督管理等方面予以明確和規(guī)范。 首先，《指引》中明確了商業(yè)銀行流動性風險管理所遵循的原則、管理體系、管理方法和技術(shù)以及實施中的審慎性要求，并沒有改變現(xiàn)行的流動性風險監(jiān)管指標，商業(yè)銀行仍應(yīng)嚴格遵守目前法律法規(guī)和行政規(guī)章中與流動性風險相關(guān)的各項監(jiān)管指標，銀監(jiān)會依法對商業(yè)銀行各項流動性風險監(jiān)管指標的遵循情況進行監(jiān)管。其次，《指引》也明確了監(jiān)管部門在必要時可提高商業(yè)銀行的流動性監(jiān)管指標要求，并有權(quán)根據(jù)商業(yè)銀行流動性狀況對各項流動性風險監(jiān)管指標的計算方法、計算口徑和計算頻率等進行調(diào)整，可根據(jù)商業(yè)銀行的規(guī)模及其在支付系統(tǒng)和金融市場的地位及風險狀況等因素，決定商業(yè)銀行遞交流動性風險監(jiān)測報表和報告的內(nèi)容和頻率；同時鼓勵商業(yè)銀行設(shè)定高于流動性監(jiān)管指標的內(nèi)部預警指標，以便管理層及時采取措施避免流動性狀況進一步惡化或突破流動性監(jiān)管指標。再次，《指引》對適用范圍進行了規(guī)范，即不僅適用于《中國銀行業(yè)實施新資本協(xié)議指導意見》確定的新資本協(xié)議銀行和自愿實施新資本協(xié)議的其他商業(yè)銀行，也適用于其他未實施新資本協(xié)議的商業(yè)銀行。此外，指引還要求，商業(yè)銀行應(yīng)明確設(shè)立自身事件引發(fā)流動性危機情況下抵御危機的最短生存期，最短不低于一個月，并采取有效措施維持該最短時間內(nèi)融資能力，確保在不同壓力情況下最短生存期內(nèi)現(xiàn)金凈流量正值。[15]

（七）加強貸款管理，控制信貸投放規(guī)模

2009年，國內(nèi)商業(yè)銀行銀行按照刺激經(jīng)濟政策積極放貸。截至11月底，商業(yè)銀行全年信貸投放數(shù)量增加到了9.22萬億元，全年將近10萬億之多。為了防范銀行貸款違規(guī)流入高風險的房地產(chǎn)市場，2009年7月銀監(jiān)會出臺了《固定資產(chǎn)貸款管理暫行辦法》和《項目融資業(yè)務(wù)指引》，通過“受托支付”“實貸實付”的貸款使用支付方式，加強對貸款用途和貸款使用的管理。

《固定資產(chǎn)貸款管理暫行辦法》主要對固定資產(chǎn)貸款的受理與調(diào)查、風險評價與審批、合同簽訂、發(fā)放與支付、貸后管理等環(huán)節(jié)作出相應(yīng)規(guī)定和要求。首先，該《辦法》貫徹貸款全流程管理的理念，引導商業(yè)銀行建立起完整的、有效制衡的固定資產(chǎn)貸款內(nèi)部管理流程。其次，《辦法》重點規(guī)范了貸款合同簽訂、發(fā)放與支付、貸后管理環(huán)節(jié)行為，其中“發(fā)放與支付”規(guī)定貫徹貸款“實貸實付”的理念，采用貸款人受托支付的方式，有效監(jiān)控貸款按約定用途使用，防范貸款挪用風險。再次，《辦法》強調(diào)合同或協(xié)議的有效管理，要求貸款人在合同或協(xié)議中應(yīng)對控制貸款風險有重要作用的內(nèi)容與借款人進行約定，使貸款人通過合同來控制貸款風險。并且，《辦法》強調(diào)加強貸后管理，要求加強貸后風險控制和預警機制，強調(diào)動態(tài)監(jiān)測以及對貸款賬戶的管理。從而有助于提升信貸管理質(zhì)量。由于不合理的績效考核導向，銀行業(yè)金融機構(gòu)“重貸前、輕貸后”的現(xiàn)象普遍存在。最后，《辦法》明確了貸款人的法律責任，規(guī)定對不按本《辦法》經(jīng)營固定資產(chǎn)貸款業(yè)務(wù)的行為采取監(jiān)管措施，或給予罰款、取消高管人員任職資格等行政處罰措施。通過合理設(shè)定貸款業(yè)務(wù)的處罰類別，督促銀行業(yè)金融機構(gòu)加強貸款的全流程管理，以強化銀行業(yè)貸款責任的針對性，構(gòu)建健康信貸文化。[16]

《項目融資業(yè)務(wù)指引》旨在引導銀行項目融資業(yè)務(wù)的貸款全流程管理、貸款支付管理等內(nèi)容適用于《固定資產(chǎn)貸款管理暫行辦法》的相關(guān)規(guī)定。《指引》在借鑒新資本協(xié)議相關(guān)規(guī)定的基礎(chǔ)上對項目融資進行了定義；同時針對項目融資不同于一般固定資產(chǎn)項目的風險特征，提出了一系列風險管理指導性措施；并對多家銀行參加同一項目融資采取銀團貸款方式提出了原則性要求。

為抵御金融危機的沖擊，中國推出４萬億元投資的經(jīng)濟刺激計劃。其中，兩年內(nèi)中央投資1.18萬億元，需要地方配套1.12萬億元。據(jù)國家發(fā)改委測算，各級地方政府的資金缺口達5000億元。[17]面對資金壓力，各級地方政府除了由財政部代為發(fā)行地方債外，主要的籌資途徑是通過建立各種融資平臺，以“城投債”的名義，向銀行貸款，帶動項目投資。根據(jù)中國銀監(jiān)會數(shù)據(jù)，各級地方政府融資平臺在2009年迅速增長到8000多家。銀行信貸資金除了流向房地產(chǎn)行業(yè)以外，約有40%的銀行信貸資金流入地方融資平臺。中國人民銀行去年四季度披露的數(shù)據(jù)顯示，全國3800多家地方融資機構(gòu)，管理總資產(chǎn)8萬億元，地方政府的負債已達5萬億元，平均負債率高達60%以上。

據(jù)悉，旨在規(guī)范地方政府融資平臺的規(guī)范性文件正在國家財政部牽頭之下抓緊制定，將確立地方政府和人大所開具的“擔保函”無效的基本原則。[18]

（八） 管控灰色信貸，規(guī)范銀信合作業(yè)務(wù)

銀行發(fā)放貸款的規(guī)模主要受到兩類監(jiān)管規(guī)范的約束：一是資本充足率，二是銀行存貸比例。資本充足率是資本總額與加權(quán)風險資產(chǎn)總額的比例。為了維持銀監(jiān)會規(guī)定的資本充足率水平，銀行隨著放貸的增多，就需要補充資本金。補充資本金的方式包括上年的利潤轉(zhuǎn)存做資本、靠發(fā)次級債補充附屬資本、通過配股或者增發(fā)來補充核心資本。針對2009年超常規(guī)的信貸投放形勢，銀監(jiān)會已將大型商業(yè)銀行的最低資本充足率被要求從10%提高到了11%。[19]

實踐中，商業(yè)銀行為了達到資本充足率要求，往往通過理財產(chǎn)品投資于信托計劃等方式將信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)移到資產(chǎn)負債表外去，從而很容易造成監(jiān)管失控。具體而言，銀行信貸部門把信貸資產(chǎn)打包成為依托資產(chǎn)池，理財部門再以此發(fā)行信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)移計劃，向投資者發(fā)行這些被稱為“灰色信貸”的理財產(chǎn)品。銀監(jiān)會在2009年12月又下發(fā)了《關(guān)于進一步規(guī)范銀信合作有關(guān)事項的通知》和《關(guān)于規(guī)范信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓及信貸資產(chǎn)類理財業(yè)務(wù)有關(guān)事項的通知》，力圖阻斷銀行的灰色信貸通道。

2009年12月18日，中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會（下稱銀監(jiān)會）發(fā)布《關(guān)于進一步規(guī)范銀信合作有關(guān)事項的通知》，明確規(guī)定銀信合作理財產(chǎn)品不得投資于理財產(chǎn)品發(fā)行銀行自身的信貸資產(chǎn)或票據(jù)資產(chǎn)，從而在監(jiān)管規(guī)范上終結(jié)了商業(yè)銀行借信托公司騰挪貸款的行為。為規(guī)范商業(yè)銀行與信托公司業(yè)務(wù)合作行為，該《通知》要求以保護有關(guān)當事人的合法權(quán)益為基礎(chǔ)，引導信托公司以受人之托、代人理財為本發(fā)展自主管理類信托業(yè)務(wù)。[20]

又針對銀行目前普遍存在的表內(nèi)貸款表外轉(zhuǎn)移現(xiàn)象，銀監(jiān)會于12月底再次出臺《關(guān)于規(guī)范信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓及信貸資產(chǎn)類理財業(yè)務(wù)有關(guān)事項的通知》，這使得銀行同業(yè)之間的信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓“雙買斷”亦被叫停。該《通知》規(guī)定，商業(yè)銀行在進行信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓時，轉(zhuǎn)出方自身不得安排任何顯性或隱性的回購條件；禁止資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓雙方采取簽訂回購協(xié)議、即期買斷加遠期回購協(xié)議（俗稱“雙買斷”）等方式規(guī)避監(jiān)管。據(jù)悉，“雙買斷”型信貸轉(zhuǎn)讓即簽訂兩個條約，一個是當期的 “買斷”合同，另一個為遠期的“回購”合同。通過這樣的簽訂，轉(zhuǎn)讓方因“買斷”合同而將該筆信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)出資產(chǎn)項下，而受讓方則因持有“回購”合同，無需將該筆貸款放在資產(chǎn)項下。商業(yè)銀行正是通過這樣的方式將表內(nèi)信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)移出表外。[21]

存貸比則是銀行貸款總額與存款總額的比。當存貸比接近監(jiān)管規(guī)則的上限時，銀行往往通過提高存款規(guī)模（開發(fā)對公對私存款），或者提高貸款規(guī)模（包括實質(zhì)性貸款以及票據(jù)融資）兩種方式改善存貸比數(shù)據(jù)。實踐中，國內(nèi)部分股份制商業(yè)銀行通過盡量壓縮低收益的票據(jù)融資，提高一般性貸款投放來實現(xiàn)監(jiān)管要求。

（九）發(fā)布八項指引，為實施巴塞爾新資本協(xié)議作鋪墊

2009年3月13日，中國正式成為國際清算銀行所屬巴塞爾銀行監(jiān)管委員會成員。2009年8月3日，銀監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于對實施新資本協(xié)議相關(guān)指引征求意見》公告，公告中附列了8個意見征求稿。此次征求稿的發(fā)布表明我國銀行業(yè)實行巴塞爾新資本協(xié)議已進入實際操作階段。[22] 8個征求意見稿反映了新協(xié)議提出的監(jiān)管“三大支柱”，即最低資本充足率要求、資本充足率監(jiān)督檢查和信息披露。隨著《商業(yè)銀行資本計量高級方法驗證指引》、《商業(yè)銀行銀行賬戶利率風險管理指引》（下稱“賬戶指引”）兩項指引的出臺，至此8個監(jiān)管指引均正式發(fā)布，以確保2010年底新資本協(xié)議如期實施。

其中，《商業(yè)銀行資本充足率信息披露指引》旨在推進我國銀行業(yè)實施巴塞爾新資本協(xié)議進程，進一步規(guī)范商業(yè)銀行資本充足率信息披露行為，促進商業(yè)銀行審慎經(jīng)營。該《指引》對商業(yè)銀行新資本協(xié)議實施及信息披露工作均提出了更高的要求，包括就董事和高管職責、披露頻率和披露內(nèi)容等方面均提出具體要求；明確要求各商業(yè)銀行制定切實可行的資本充足率信息披露流程，并與現(xiàn)有信息披露內(nèi)容和流程有效整合。此外，《指引》不僅限于對商業(yè)銀行資產(chǎn)分類、風險識別、內(nèi)部評級、資本計量、內(nèi)部資本充足率評估等重要信息進行公開披露，還通過規(guī)定信息披露內(nèi)容要求商業(yè)銀行全面提升資本和風險管理能力。對于商業(yè)銀行的專有信息或保密信息可不披露具體的項目，但必須對要求披露的信息進行一般性披露。對金融消費者而言，《指引》也有利于廣大存款人和投資者更全面地了解商業(yè)銀行的情況，更好地保障法律賦予其知情權(quán)利的實現(xiàn)，并以此促使商業(yè)銀行更加注重自身發(fā)展的質(zhì)量，更好地保護廣大金融消費者的自身利益。[23]

《商業(yè)銀行資本計量高級方法驗證指引》細化了商業(yè)銀行建立驗證體系應(yīng)達到的標準，為商業(yè)銀行建立有效的驗證體系提供了明確的標桿。該指引規(guī)定資本計量結(jié)果應(yīng)充分反映各種經(jīng)濟、政策環(huán)境變化對預期損失和非預期損失的負面影響。如果監(jiān)管部門認為相關(guān)計量體系有低估資本要求的情況，應(yīng)要求商業(yè)銀行及時改進，及時補充資本。

《商業(yè)銀行銀行賬戶利率風險管理指引》為普適性指引，既適用于實施和自愿實施新資本協(xié)議的商業(yè)銀行，也適用于暫不實施新資本協(xié)議的其他商業(yè)銀行。該指引要求商業(yè)銀行在引入新產(chǎn)品和開展新業(yè)務(wù)之前，建立相應(yīng)的內(nèi)部審批、業(yè)務(wù)操作和風險管理程序，并獲得董事會或其授權(quán)的專門委員會的批準，并定期披露銀行賬戶利率風險的定量和定性信息，從而將將銀行賬戶利率風險管理納入全面風險管理體系。

《商業(yè)銀行資本充足率計算指引》規(guī)定，商業(yè)銀行資本充足率不得低于百分之八，核心資本充足率不得低于百分之四。其并沒有改變資本充足率的標準，所改變的是資本充足率的計算方式。根據(jù)該指引，在計算資本充足率時，分子部分的資本項上，超額減值準備不能全額計入附屬資本；分母部分的風險加權(quán)資產(chǎn)則引入了對于操作風險的計量。

《商業(yè)銀行資產(chǎn)證券化風險暴露監(jiān)管資本計量指引》則是關(guān)于資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)的資本計提標準、監(jiān)督檢查和信息披露要求的規(guī)則。該指引提高了資產(chǎn)再證券化風險暴露的風險權(quán)重。要求審慎使用外部評級，如果商業(yè)銀行為資產(chǎn)證券化交易提供信用支持，而且該信用支持已經(jīng)反映到外部評級中的，該銀行就不得使用外部評級而應(yīng)按照未評級資產(chǎn)證券化風險暴露的有關(guān)規(guī)定計量監(jiān)管資本要求。強調(diào)商業(yè)銀行應(yīng)對證券化基礎(chǔ)資產(chǎn)進行盡職調(diào)查，了解相關(guān)信息和風險特征。提高流動性便利的信用轉(zhuǎn)換系數(shù)，取消了在市場整體出現(xiàn)動蕩條件下的合格流動性便利享受的資本優(yōu)惠。

《商業(yè)銀行資本充足率監(jiān)督檢查指引》確立了商業(yè)銀行資本充足狀況應(yīng)與其風險狀況相適應(yīng)的原則，要求商業(yè)銀行審慎評估銀行或銀行集團的表內(nèi)和表外主要風險，實施資本規(guī)劃管理，并維持與銀行或銀行集團風險狀況相適應(yīng)的資本水平。根據(jù)該指引，銀監(jiān)會銀監(jiān)會有權(quán)對資本不能充分覆蓋風險的商業(yè)銀行采取干預或糾正措施，督促其提高資本充足水平，并將對銀行或銀行集團所面臨的各類主要風險及其管理能力進行獨立評估，根據(jù)評估結(jié)果、壓力測試結(jié)果和經(jīng)濟周期等因素，確定監(jiān)管資本要求，確保銀行或銀行集團的資本能夠充分覆蓋其面臨的各類風險。

（十）約束個人理財資金投向，加強理財產(chǎn)品報告管理

近年來，銀行理財產(chǎn)品銷售規(guī)模呈現(xiàn)爆炸式增長。但是，在高速發(fā)展的同時，有關(guān)銀行理財?shù)呢撁嫘侣剠s一直不絕于耳，2009年外資銀行大量發(fā)行的結(jié)構(gòu)性理財產(chǎn)品、QDII理財產(chǎn)品陸續(xù)到期，但該類產(chǎn)品大批量處于零收益和深度虧損狀態(tài)中。投資者對外資銀行理財產(chǎn)品掀起了投訴潮，涉及問題包括虛假宣傳、誤導消費者、編造合格投資材料等。銀監(jiān)會和地方銀監(jiān)局受理有關(guān)理財產(chǎn)品的客戶投訴日益增多，相關(guān)的民事訴訟也開始見諸報端。

2009年5月，銀監(jiān)會下發(fā)了《關(guān)于進一步規(guī)范商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)報告管理有關(guān)問題的通知》，提高了銀行發(fā)售理財產(chǎn)品的監(jiān)管要求。首先，該《通知》修改了理財產(chǎn)品的發(fā)行模式，將以往的事后監(jiān)管變?yōu)槭虑氨O(jiān)管。即規(guī)定，商業(yè)銀行應(yīng)最遲“在發(fā)售理財計劃（包括總行管理以及總行授權(quán)分行管理的理財計劃）前10日”，向負責法人機構(gòu)監(jiān)管的銀監(jiān)會監(jiān)管部門或者銀監(jiān)會派出機構(gòu)報告。這與之前商業(yè)銀行發(fā)售理財產(chǎn)品只需售后5日前報告形成鮮明對比?！锻ㄖ愤€要求，銀行在發(fā)行理財產(chǎn)品時“須統(tǒng)一由銀行法人機構(gòu)向監(jiān)管層上報材料”，這一規(guī)定被認為是加強了對分行自行發(fā)售理財產(chǎn)品的管理，提高了理財產(chǎn)品的審批權(quán)限。由于《通知》還要求銀行分行最遲在發(fā)售產(chǎn)品后五日之前將相關(guān)信息報告給當?shù)劂y監(jiān)局，這實際上意味著理財產(chǎn)品的發(fā)行要接受銀監(jiān)會和地方銀監(jiān)局的雙層監(jiān)管。針對銀行理財市場上普遍存在的信息披露不足的問題，《通知》同時強調(diào)“商業(yè)銀行應(yīng)在理財計劃銷售文件和宣傳資料中提供全面、完整的理財計劃相關(guān)信息，進行充分的銷售前信息披露，并以通俗的文字表達，確保客戶能夠以相關(guān)信息為基礎(chǔ)，結(jié)合自身的財務(wù)狀況、風險承受能力和投資預期等作出正確的投資決策。”[24]

2009年7月6日，銀監(jiān)會發(fā)布了《關(guān)于進一步規(guī)范商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)投資管理有關(guān)問題的通知》，從投資管理的原則、投資管理的方式和投資方向三個方面對商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)的投資活動規(guī)定了明確的監(jiān)管要求。在投資管理的原則上，《通知》要求商業(yè)銀行將理財客戶分為有投資經(jīng)驗客戶和無投資經(jīng)驗客戶，并且對于僅適合有投資經(jīng)驗客戶的理財產(chǎn)品的起點金額不得低于１０萬元人民幣（或等值外幣），不得向無投資經(jīng)驗客戶銷售，從而進一步細分了理財產(chǎn)品市場。就投資管理的方式而言，《通知》表示商業(yè)銀行可以委托經(jīng)過相關(guān)監(jiān)管機構(gòu)批準或認可的金融機構(gòu)對理財資金進行管理，從而加強了對理財資金的安全性管理。同時，《通知》要求商業(yè)銀行發(fā)售理財產(chǎn)品，應(yīng)委托具有證券投資基金托管業(yè)務(wù)資格的第三方商業(yè)銀行托管理財資金及其所投資的資產(chǎn)。最后，《通知》對理財資金的投資方向進行了限定，對于可投資的固定收益類金融產(chǎn)品，以及銀行信貸資產(chǎn)、金融衍生品和結(jié)構(gòu)性產(chǎn)品等皆附加了限制性條件。為了在理財產(chǎn)品業(yè)務(wù)與資本市場之間建起防火墻，《通知》還禁止理財資金投資于境內(nèi)二級市場公開交易的股票或與其相關(guān)的證券投資基金，以及未上市企業(yè)股權(quán)和上市公司非公開發(fā)行或交易的股份。[25]

需要指出的是，從《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)管理暫行辦法》施行至今，銀監(jiān)會已出臺了一系列規(guī)范理財業(yè)務(wù)經(jīng)營行為的監(jiān)管文件，其中有關(guān)銀行的告知義務(wù)以及適合性要求不斷得到重申。然而，不斷出現(xiàn)的理財產(chǎn)品糾紛一次次地挑戰(zhàn)這些監(jiān)管規(guī)范的威懾力。有觀點認為，雖然行政監(jiān)管規(guī)范在一定程度上可以約束金融機構(gòu)的不當行為，但是金融機構(gòu)一旦違規(guī)，并不需要承擔對消費者的民事責任，這使得金融機構(gòu)可以有恃無恐。并且，由于這些規(guī)范效力層次低下，使得公眾無法直接援引來進行維權(quán)。[26]

（十一）規(guī)范信用卡業(yè)務(wù)，落實信用卡風險管理

次貸危機之后，虧損的信用卡業(yè)務(wù)再次成為阻礙美國銀行業(yè)發(fā)展的巨大隱患。我國信用卡業(yè)務(wù)保持快速發(fā)展，正在成為城鄉(xiāng)居民日常消費、支付結(jié)算和信用借貸的重要工具，為百姓生活提供了越來越多的便利，有效提升了全社會的信用觀念。但是近年來，信用卡業(yè)務(wù)不僅存在發(fā)卡方不當銷售和濫發(fā)信用卡的問題，持卡人的高違約率、信用卡套現(xiàn)、信用卡詐騙等行為也日益常見。人民銀行發(fā)布的《2009年第一季度支付體系運行總體情況》顯示，我國信用卡逾期半年未償信貸總額已達49.70億元，同比增加了133.1%，占期末應(yīng)償貸款總額的3.0%。這充分表明，今年以來國內(nèi)信用卡逾期欠款在加速增長。2009年6月23日，銀監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于進一步規(guī)范信用卡業(yè)務(wù)的通知》，旨在督促和指導銀行業(yè)金融機構(gòu)進一步加強信用卡各業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)的操作規(guī)范和風險管理，不斷提升信用卡業(yè)務(wù)的服務(wù)質(zhì)量，防范相關(guān)業(yè)務(wù)風險。《通知》重點從信用卡的發(fā)卡營銷管理、收單業(yè)務(wù)與特約商戶管理、催收外包管理以及投訴處理等四個方面提出規(guī)范要求。

根據(jù)該《通知》，銀行在發(fā)卡營銷管理方面應(yīng)實行科學、合理、均衡的信用卡營銷激勵機制，禁止營銷人員實施單一以發(fā)卡數(shù)量作為考核指標的激勵機制。同時，銀行應(yīng)當建立發(fā)卡行為規(guī)范機制，對信用卡申請人履行必要的收費和風險告知義務(wù)，禁止強制或誘導客戶注銷他行信用卡。其次，銀行在收單業(yè)務(wù)與特約商戶管理方面應(yīng)落實特約商戶管理，強化信用卡欺詐、套現(xiàn)等風險的防范責任。針對涉嫌信用卡違規(guī)行為，鼓勵銀行實行負面名單制度，并由中國銀行業(yè)協(xié)會積極推行信息共享。再次，在催收外包管理方面，銀行應(yīng)建立針對催收外包機構(gòu)的業(yè)務(wù)管理制度和選用標準。選用催收外包機構(gòu)須經(jīng)境內(nèi)總部高級管理層批準。最后，銀行還應(yīng)切實做好信用卡客戶投訴處理工作，對于獨立運行、獨立管理的信用卡中心，強調(diào)理順信用卡中心與銀行其他部門的內(nèi)部機制，以提高投訴處理效率，維護投訴客戶的正當權(quán)益。

并且，為了限制過高的違約率，該《通知》對于銀行向大學生濫發(fā)信用卡的行為加以限制，明確規(guī)定“信用卡申請人應(yīng)擁有固定工作，或穩(wěn)定的收入來源，或可靠的還款保障。銀行不得向未滿１８周歲的學生發(fā)放信用卡（附屬卡除外）；而對于不符合條件但確有必要發(fā)卡的特殊情況，必須落實第二還款來源。”此為 ，《通知》還對信用卡收費行為進行了明確規(guī)范，未經(jīng)持卡人授權(quán)，在信用卡激活前，銀行不得扣收任何費用。

（十二）加強銀行與機構(gòu)客戶的衍生品交易風險管理

2008年金融危機爆發(fā)以來，國內(nèi)市場不斷爆出金融衍生品投資失敗事件，許多國內(nèi)企業(yè)的衍生品交易造成巨額虧損。為進一步規(guī)范銀行業(yè)金融機構(gòu)與機構(gòu)客戶交易衍生產(chǎn)品，提高銀行與機構(gòu)客戶的金融衍生產(chǎn)品交易中的風險管理水平，有效防范風險，銀監(jiān)會于2009年7月發(fā)布了《關(guān)于進一步加強銀行業(yè)金融機構(gòu)與機構(gòu)客戶交易衍生產(chǎn)品風險管理的通知》。

考慮到我國機構(gòu)客戶參與衍生產(chǎn)品業(yè)務(wù)時間普遍不長、內(nèi)部專業(yè)人員不足、獨立第三方作用發(fā)揮不足等現(xiàn)實因素，《通知》強調(diào)銀行應(yīng)該遵循“賣者有責”原則，并承擔起更多的社會責任及市場培育、投資者教育義務(wù)。即規(guī)定銀行在金融衍生產(chǎn)品銷售過程中，銀行業(yè)金融機構(gòu)應(yīng)客觀公允地陳述所售衍生產(chǎn)品的收益與風險，不得誤導機構(gòu)客戶對市場的看法，不得夸大產(chǎn)品的優(yōu)點或縮小產(chǎn)品的風險，不得以任何方式向機構(gòu)客戶承諾收益。在營銷與交易時應(yīng)首先選擇基礎(chǔ)的、簡單的、自身具備定價估值能力的衍生產(chǎn)品。同時，銀行業(yè)金融機構(gòu)應(yīng)充分尊重機構(gòu)客戶的獨立自主決策，不得將交易衍生產(chǎn)品作為與機構(gòu)客戶敘做其他業(yè)務(wù)或產(chǎn)品的附加條件。不得過度追求盈利，不得將與機構(gòu)客戶交易衍生產(chǎn)品的相關(guān)收益與員工薪酬及其所在部門的利潤目標及考核激勵機制簡單掛鉤。《通知》明確要求衍生品交易應(yīng)有真實需求背景，銀行業(yè)金融機構(gòu)與機構(gòu)客戶交易的衍生產(chǎn)品的主要風險特征應(yīng)與作為真實需求背景的基礎(chǔ)資產(chǎn)或基礎(chǔ)負債的主要風險特征具有合理的相關(guān)度，不得將機構(gòu)客戶的人民幣債務(wù)作為敘做掛鉤非人民幣市場指標的衍生產(chǎn)品的交易需求背景。簡言之，境內(nèi)銀行向企業(yè)客戶提供的衍生品不得用于投機，僅能用于規(guī)避風險?！锻ㄖ方鹑谘苌蜂N售方面強調(diào)“銀行業(yè)金融機構(gòu)應(yīng)自主營銷，不得與非境內(nèi)注冊機構(gòu)雇傭的銷售人員共同銷售或變相共同銷售，不得接受機構(gòu)客戶直接指定非境內(nèi)注冊的機構(gòu)作為‘背對背’平盤交易對手的衍生產(chǎn)品交易”， 以防止境外金融機構(gòu)和產(chǎn)品的風險向境內(nèi)銀行業(yè)金融機構(gòu)和機構(gòu)客戶簡單轉(zhuǎn)移。所謂“背對背”平盤交易模式，主要是中資銀行分別與境內(nèi)企業(yè)、境外銀行簽訂的交易合同完全匹配，中資銀行相當于“中介”，賺取手續(xù)費。一旦出現(xiàn)境外銀行違約，境內(nèi)中資銀行就會面臨風險和損失，雷曼兄弟的倒閉即是前車之鑒。[27]

（十三）銀行入股保險公司的放行

據(jù)統(tǒng)計波士頓咨詢公司（BCG）和瑞士再保險（Swiss Re）聯(lián)合發(fā)布有關(guān)中國銀保業(yè)務(wù)的最新報告，2009年中國銀保市場呈現(xiàn)爆炸式增長，銀行可以代理銷售多個保險公司產(chǎn)品的模式已經(jīng)達到增長極限，銀行和保險公司需要建立更具排他性的合作關(guān)系。[28]

2009年9月份，保監(jiān)會批準了交通銀行收購中國人壽持有的中?？德?lián)人壽保險51%股權(quán)；還批準中國銀行收購其香港子公司中銀集團保險所持中銀保險有限公司全部股權(quán)，并原則同意中國銀行通過中銀保險投資參股恒安標準人壽保險。此外，北京銀行等多家銀行亦在爭取參股保險公司試點名額。11月，銀監(jiān)會正式發(fā)布《商業(yè)銀行投資保險公司股權(quán)試點管理辦法》，成為官方關(guān)于“混業(yè)經(jīng)營”的首個實施細則。該《試點管理法辦法》為申請入股保險公司的銀行設(shè)定了較高門檻，對銀行與保險公司之間關(guān)聯(lián)交易帶來的風險、銀保合作可能造成的銀行信譽風險外溢，以及并表管理不健全可能產(chǎn)生的資本重復計算等環(huán)節(jié)逐一設(shè)防。

該《試點管理辦法》對試點機構(gòu)的市場準入、風險控制和監(jiān)督管理等三方面做出了規(guī)定。

首先，為確保銀行入股保險公司試點工作穩(wěn)步推進，《試點管理辦法》規(guī)定商業(yè)銀行投資保險公司原則上應(yīng)選擇現(xiàn)有保險公司，且一家商業(yè)銀行只能投資一家保險公司。對于擬投資保險公司的商業(yè)銀行，我們要求其應(yīng)具備較為完善的公司治理結(jié)構(gòu)，健全的內(nèi)部控制及并表管理制度，風險管理有效，業(yè)務(wù)經(jīng)營穩(wěn)健，資本充足率在扣除擬投資額后應(yīng)符合監(jiān)管標準。同時要求其董事會成員中應(yīng)具有熟知保險業(yè)務(wù)經(jīng)營和風險管理的人員。

其次，鑒于銀行與保險公司的關(guān)聯(lián)交易可能帶來的風險，該《試點管理辦法》分別從公司治理、關(guān)聯(lián)交易、并表管理、業(yè)務(wù)合作等方面進行了明確規(guī)定：（1）在公司治理方面，突出商業(yè)銀行董事會負最終責任，要求董事會負責建立并完善“防火墻”制度，確保銀行和保險公司在業(yè)務(wù)場所、經(jīng)營決策、人員、財務(wù)、信息系統(tǒng)等方面有效隔離。 （2）在關(guān)聯(lián)交易管理方面，規(guī)定商業(yè)銀行對其入股的保險公司及其關(guān)聯(lián)企業(yè)、以及他們所擔保的客戶均不得提供任何形式的表內(nèi)外授信，保險公司不得直接或間接購買銀行股東發(fā)行的次級債券，購買其他證券不得超過10%的上限。 （3）在并表管理方面，要求商業(yè)銀行對保險公司進行并表管理，且在計算資本充足率時，將投資保險公司的資本投資從銀行資本金中全額扣除。（4）在業(yè)務(wù)合作方面，要求商業(yè)銀行及其入股的保險公司進行業(yè)務(wù)合作時，應(yīng)遵循市場公允交易原則，不得有不正當競爭行為；保險公司銷售人員不得在其母銀行營業(yè)區(qū)域內(nèi)進行營銷；商業(yè)銀行入股的保險公司所印制的保險單證和宣傳材料中不得使用其股東銀行的名稱及各類標識。

再次，《試點管理辦法》規(guī)定由銀監(jiān)會依法對投資入股保險公司的商業(yè)銀行進行并表監(jiān)管。銀監(jiān)會和保監(jiān)會則依據(jù)《中國銀監(jiān)會與中國保監(jiān)會關(guān)于加強銀保深層次合作和跨業(yè)監(jiān)管合作諒解備忘錄》等監(jiān)管規(guī)范性文件，根據(jù)各自的管理職責負責組織實施，審慎監(jiān)管商業(yè)銀行和保險公司相互投資及開展跨行業(yè)的相關(guān)業(yè)務(wù)。[29]

（十四）商業(yè)銀行重回交易所債券市場

1997年6月，為防范大量商業(yè)銀行資金通過證券交易所債券回購方式流入股票市場，造成股市過熱風險，所有的商業(yè)銀行撤出交易所市場，并進入銀行間市場進行債券交易。[30]為了改變交易所債券市場被邊緣化的狀態(tài)，2009年1月19日，銀監(jiān)會和證監(jiān)會聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于開展上市商業(yè)銀行在證券交易所參與債券交易試點有關(guān)問題的通知》，上市商業(yè)銀行重返交易所債券市場至此拉開序幕。

《關(guān)于開展上市商業(yè)銀行在證券交易所參與債券交易試點有關(guān)問題的通知》明確規(guī)定，國內(nèi)14家上市銀行經(jīng)核準后，可以向證券交易所申請從事證券交易，這意味著國家在政策上有意促進統(tǒng)一化債券市場的形成。同年6月，銀監(jiān)會下發(fā)了《關(guān)于上市商業(yè)銀行在證券交易所參與債券交易試點有關(guān)事宜的通知》，進一步明確了上市商業(yè)銀行在證券交易所參與債券交易的具體條件。試點期間上市銀行可在證券交易所固定收益平臺從事與銀行間債券市場相同債券品種的一級市場申購和二級市場現(xiàn)券交易、普通公司債的一級市場申購和二級市場現(xiàn)券交易、認股權(quán)和債券分離交易的可轉(zhuǎn)換公司債券部分的二級市場現(xiàn)券交易，暫不參與證券交易所債券回購業(yè)務(wù)。對于可轉(zhuǎn)債，提出“認股權(quán)和債券分離交易”，原因在于，《商業(yè)銀行法》規(guī)定，商業(yè)銀行在境內(nèi)不得從事信托投資和證券經(jīng)營業(yè)務(wù)，不得向非自用不動產(chǎn)投資或者向非銀行金融機構(gòu)和企業(yè)投資，但國家另有規(guī)定的除外。[31] 與此同時，《通知》強調(diào)， “在證券交易所參與證券交易試點的上市商業(yè)銀行不得進行股票類證券交易，以及因市場要素變化可能轉(zhuǎn)為股票類證券的產(chǎn)品（如可轉(zhuǎn)債）的交易。”以此避免銀行資金引發(fā)股市風險的歷史再次重演。

（十五）消費金融公司試點的審批通過

美國金融危機的爆發(fā)使得我國經(jīng)濟遭受巨大沖擊，過度依賴外部市場的經(jīng)濟發(fā)展模式也難以為繼。如何提高內(nèi)部消費在整個國民經(jīng)濟中的比重成為促進我國經(jīng)濟增長模式轉(zhuǎn)變的關(guān)鍵問題。在居民收入暫時無法大幅提高的情況下，消費信貸無疑是刺激消費增長的重要杠桿，在這樣的背景下，消費金融公司的啟動可謂意義重大。2009年7月，銀監(jiān)會發(fā)布《消費金融公司試點管理辦法》，宣布啟動消費金融公司試點審批工作。

《試點辦法》共五章三十九條，對消費金融公司的設(shè)立、變更與終止，業(yè)務(wù)范圍及經(jīng)營規(guī)則，監(jiān)管指標及消費者的保護等作出規(guī)定?！对圏c辦法》規(guī)定，消費金融公司的主要出資人應(yīng)為境內(nèi)外金融機構(gòu)和銀監(jiān)會認可的其他出資人；消費金融公司的最低注冊資本為3億元人民幣或等值的可自由兌換貨幣；消費金融公司在試點階段的業(yè)務(wù)范圍僅包括個人耐用消費品貸款和一般用途個人消費貸款，不涉及房地產(chǎn)貸款和汽車貸款；結(jié)合國際經(jīng)驗，《試點辦法》對消費金融公司設(shè)定了有關(guān)監(jiān)管指標，包括較嚴格的資本充足率標準（不低于10%），資產(chǎn)損失準備充足率（不低于100%）以及同業(yè)拆入資金比例（不高于資本總額的100%）等；為保護消費者權(quán)益，《試點辦法》規(guī)定了三方面相關(guān)內(nèi)容：一是貸款利率不能超出法律法規(guī)允許的范圍；二是消費金融公司對借款人的個人信息負有保密義務(wù)，不得隨意對外泄露；三是對逾期貸款的催收應(yīng)采取合法的方式，不得采用威脅、恐嚇、騷擾等不正當手段。

由于消費金融公司在我國屬于新生事物，有關(guān)監(jiān)管法規(guī)需逐步完善，且我國個人信用體系仍在不斷完善，因此，銀監(jiān)會對此類機構(gòu)采取先試點、后逐步放開的方式。此次上海、北京和成都首先得到批復，三家消費金融公司的發(fā)起人分別為中國銀行、北京銀行和成都銀行。

并且，消費金融公司在發(fā)展初期易受到貸款用途、貸款余額等種種限制。因此，在與商業(yè)銀行的競爭中，消費金融公司容易處于弱勢地位。根據(jù)該《試點管理辦法》，消費金融公司的發(fā)起主體必然是大型商業(yè)銀行和國有資本。雖然這是出于風險控制的考慮，但從長遠考慮，消費金融公司要從試點走向成功，還需要進一步降低門檻，引入民間資本。[32]

（十六）規(guī)范銀行從業(yè)人員職業(yè)操守，防范操作風險

2009年2月5日，銀監(jiān)會發(fā)布《銀行業(yè)金融機構(gòu)從業(yè)人員職業(yè)操守指引》。該《指引》共16條，分別就銀行業(yè)從業(yè)人員正確處理與國家、與單位、與同業(yè)、與客戶、與社會的關(guān)系，提出了相應(yīng)的職業(yè)操守要求；對從業(yè)人員規(guī)避利益沖突、抵制商業(yè)賄賂和黃賭毒等不良行為及違法犯罪行為提出了要求；對從業(yè)人員買賣股票提出了限制性要求。對銀行業(yè)金融機構(gòu)董（理）事、監(jiān)事和高級管理人員的職業(yè)操守提出了6項高于普通從業(yè)人員的要求。并且，該《指引》借鑒境外經(jīng)驗和做法，從我國銀行業(yè)實際出發(fā)，對銀行業(yè)金融機構(gòu)從業(yè)人員買賣股票提出了三項限制性要求：一是不得利用內(nèi)幕信息買賣有相關(guān)關(guān)系的上市公司股票；二是不得挪用公款和客戶資金買賣股票；三是不得用本人的消費貸款（如住房、汽車貸款）買賣股票。

（十七）加強信息系統(tǒng)風險管理，保障網(wǎng)上銀行交易安全

近年來，由于網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)發(fā)展迅猛，銀行信息系統(tǒng)安全性狀況日益受到銀監(jiān)會的重視。例如，2009年元旦前后，中信銀行9名客戶的資金離奇被盜。經(jīng)銀監(jiān)會認定發(fā)現(xiàn)，中信銀行的網(wǎng)銀系統(tǒng)存在重大漏洞，才導致客戶資金被盜。[33]信息系統(tǒng)對銀行來說就是遍布全身的神經(jīng)和血管，如果這個系統(tǒng)存在重大的漏洞，對銀行的威脅將是致命的。東方財富網(wǎng)發(fā)布的網(wǎng)上銀行調(diào)查報告顯示，對于網(wǎng)上銀行安全性的擔憂是受訪者拒絕開通網(wǎng)上銀行最重要的原因。在拒絕開通網(wǎng)上銀行的受訪者中間，將近70%的受訪者都對網(wǎng)上銀行的安全性表示擔憂，另有43.2%的網(wǎng)銀用戶則認為使用網(wǎng)上銀行可能導致個人信息的泄露。其實，網(wǎng)上銀行發(fā)展的真正障礙不在于技術(shù)，而在于使用網(wǎng)上銀行的信心。[34]

早在2006年，銀監(jiān)會曾出臺《銀行業(yè)金融機構(gòu)信息系統(tǒng)風險管理指引》，要求銀行重視信息系統(tǒng)風險管理。2009年6月，銀監(jiān)會根據(jù)新變化，修訂了上述文件并重新命名為《商業(yè)銀行信息科技風險管理指引》。新的《商業(yè)銀行信息科技風險管理指引》共十一章七十六條，包括總則，信息科技治理，信息科技風險管理，信息安全，信息系統(tǒng)開發(fā)、測試和維護，信息科技運行，業(yè)務(wù)連續(xù)性管理，外包，內(nèi)部審計，外部審計和附則等十一個部分。

（十八）其他

2009年1月，中國銀行業(yè)協(xié)會發(fā)布《中國銀行業(yè)金融機構(gòu)企業(yè)社會責任指引》，號召金融機構(gòu)應(yīng)該承擔經(jīng)濟責任、社會責任和環(huán)境責任。根據(jù)該《指引》，銀行業(yè)金融機構(gòu)的企業(yè)社會責任是指銀行業(yè)金融機構(gòu)對其股東、員工、消費者、商業(yè)伙伴、政府和社區(qū)等利益相關(guān)者以及為促進社會與環(huán)境可持續(xù)發(fā)展所應(yīng)承擔的經(jīng)濟、法律、道德與慈善責任。其內(nèi)容至少應(yīng)包括經(jīng)濟責任、社會責任和環(huán)境責任：經(jīng)濟責任是指在遵守法律條件下，營造公平、安全、穩(wěn)定的行業(yè)競爭秩序，以優(yōu)質(zhì)的專業(yè)經(jīng)營，持續(xù)為國家、股東、員工、客戶和社會公眾創(chuàng)造經(jīng)濟價值。社會責任是指以符合社會道德和公益要求的經(jīng)營理念為指導，積極維護消費者、員工和社區(qū)大眾的社會公共利益；提倡慈善責任，積極投身社會公益活動，構(gòu)建社會和諧，促進社會發(fā)展。環(huán)境責任是指支持國家產(chǎn)業(yè)政策和環(huán)保政策，節(jié)約資源，保護和改善自然生態(tài)環(huán)境，支持社會可持續(xù)發(fā)展。《指引》指出，銀行業(yè)金融機構(gòu)應(yīng)將社會責任融入到發(fā)展戰(zhàn)略、治理結(jié)構(gòu)、企業(yè)文化和業(yè)務(wù)流程中，依托戰(zhàn)略、組織和流程的支持建立履行企業(yè)社會責任的長效機制，并建立適當內(nèi)外部評估機制。并且，該《指引》要求銀行業(yè)金融機構(gòu)原則上于每年六月底前向中國銀行業(yè)協(xié)會提交上一年度的企業(yè)社會責任報告。

針對商業(yè)銀行聲譽風險管理方面存在的不足和缺陷，特別是國際金融危機以來，商業(yè)銀行不斷暴露出的聲譽風險管理問題，為督促商業(yè)銀行有效管理聲譽風險，引導完善全面風險管理體系，銀監(jiān)會于2009年8月發(fā)布了《商業(yè)銀行聲譽風險管理指引》。根據(jù)該《指引》，所謂聲譽風險是指由商業(yè)銀行經(jīng)營、管理及其他行為或外部事件導致利益相關(guān)方對商業(yè)銀行負面評價的風險。

1997年巴塞爾新資本協(xié)議即已將聲譽風險作為市場約束的組成部分，2009年1月，巴塞爾委員會新資本協(xié)議征求意見稿中明確將聲譽風險列入第二支柱，指出銀行應(yīng)將聲譽風險納入其風險管理流程中，并在內(nèi)部資本充足評估和流動性應(yīng)急預案中適當涵蓋聲譽風險。該《指引》借鑒前述國際組織文件及歐美國家的監(jiān)管規(guī)范，聲譽風險納入商業(yè)銀行全面風險管理框架，要求商業(yè)銀行建立包括聲譽風險在內(nèi)的全面風險管理體系。該《指引》的發(fā)布，將對推動金融服務(wù)水平提高，維護金融服務(wù)消費者權(quán)益產(chǎn)生積極影響。

三、銀行業(yè)司法實踐動態(tài)

（一）信用卡惡意透支的司法界定

人民銀行發(fā)布的《2009年第二季度支付體系運行總體情況》稱，截至第二季度末，信用卡逾期半年未償信貸總額57.73 億元，與第一季度相比增加8.03 億元，增長16.2%，同比增長131.3%。

2009年12月3日，最高人民法院、最高人民檢察院聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》，對信用卡“惡意透支”構(gòu)成犯罪的要件進行了明確規(guī)定。根據(jù)《解釋》， 持卡人以非法占有為目的，超過規(guī)定限額或者規(guī)定期限透支， 并經(jīng)發(fā)卡銀行兩次催收后超過3 個月仍不歸還的， 應(yīng)當認定為“惡意透支”。據(jù)此，是否有“非法占有”的目的是區(qū)分“惡意透支”和“善意透支”的前提，只有具備“以非法占有為目的”進行透支的才屬于“惡意透支”，才構(gòu)成犯罪。其次，“惡意透支”行為應(yīng)當符合兩個限制條件：—是發(fā)卡銀行的兩次催收；二是超過三個月沒有歸還，從面排除了那此因為沒有收到銀行的催款通知或者其他的催款文書，而沒有按時歸還的透支行為。再次，《解釋》明確了“惡意透支”的數(shù)額。只有“惡意透支”額超過100萬元的才被認定為“數(shù)額特別巨大”，從而構(gòu)成刑法196條的信用卡詐騙罪，處以十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產(chǎn)。此外，《解釋》根據(jù)寬嚴相濟的刑事政策，規(guī)定如果持卡人在法院未判決或者公安機關(guān)未立案之前，償還了這些透支金額的，將受到從輕處理或者不追究刑事責任。

（二）金融危機下謹慎適用情勢變更原則

2008年全球金融危機驗證了當代社會的復雜多變性和不可預見性，并使市場交易活動受到巨大影響。2009年4月24日，最高人民法院頒布了《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》（以下稱《合同法解釋（二）》），明確將情勢變更原則作為司法機關(guān)應(yīng)對金融危機的積極對策。為了進一步明確適用條件，解決審判實踐困難，最高人民法院又緊隨其后出臺了《關(guān)于正確適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（二）服務(wù)黨和國家的工作大局的通知》以及《關(guān)于當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導意見》（以下稱《通知》和《意見》）?！锻ㄖ芬蠓ㄔ涸谙嚓P(guān)案件審理中嚴格適用《合同法解釋（二）》第26條有關(guān)情勢變更原則的規(guī)定，并特別強調(diào)應(yīng)當是“不屬于商業(yè)風險的重大變化”。《意見》則明確要求，“人民法院在適用情勢變更原則時，應(yīng)當充分注意到全球性金融危機和國內(nèi)宏觀經(jīng)濟形勢變化并非完全是一個令所有市場主體猝不及防的突變過程，而是一個逐步演變的過程。在演變過程中，市場主體應(yīng)當對于市場風險存在一定程度的預見和判斷。人民法院應(yīng)當依法把握情勢變更原則的適用條件，嚴格審查當事人提出的‘無法預見’的主張，對于涉及石油、焦炭、有色金屬等市場屬性活潑、長期以來價格波動較大的大宗商品標的物以及股票、期貨等風險投資型金融產(chǎn)品標的物的合同，更要慎重適用情勢變更原則。”

金融危機引發(fā)的全球范圍內(nèi)匯率、利率、石油價格等市場要素的急劇波動，一方面凸顯了金融衍生品交易作為避險工具的作用，另一方面也令在衍生品交易中對市場判斷錯誤的一方遭受重大經(jīng)濟損失，諸如中信泰富外匯衍生品巨額虧損等中資機構(gòu)金融衍生品交易巨虧事件頻發(fā)。以中信泰富金融衍生品交易失敗為例，其從事的衍生品合約全稱為“累計目標可贖回遠期合約”，它約束中信泰富以合同約定的價格在未來的特定時期內(nèi)持續(xù)買入特定數(shù)量的澳元、歐元與人民幣。該項合約類似于賣出了澳元的看跌期權(quán)，為此中信泰富獲得了有限的收益，但承受了無限大的損失風險。對此國內(nèi)有學者指出，金融衍生品交易是以外部環(huán)境的不確定性作為交易對象的。各種衍生品工具，不論是遠期、期貨、期權(quán)還是互換合約，其產(chǎn)生的根源就是市場中存在大量企業(yè)無法預測的風險因素。從這個意義上看，衍生品交易的本質(zhì)就是一種以外部條件的變化或者不可預測性作為交易內(nèi)容的對賭協(xié)議。[35]

（三）打擊非金融機構(gòu)反洗錢犯罪行為

2009年11月，最高人民法院公布了《關(guān)于審理洗錢等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》，解釋明確規(guī)定了6種非通過銀行類金融機構(gòu)的洗錢行為應(yīng)當依法追究刑事責任。今后，6種非通過銀行類金融機構(gòu)的洗錢行為應(yīng)當依法追究刑事責任：（1）通過典當、租賃、買賣、投資等方式，協(xié)助轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換犯罪所得及其收益的；（2）通過與商場、飯店、娛樂場所等現(xiàn)金密集型場所的經(jīng)營收入相混合的方式，協(xié)助轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換犯罪所得及其收益的；（3）通過虛構(gòu)交易、虛設(shè)債權(quán)債務(wù)、虛假擔保、虛報收入等方式，協(xié)助將犯罪所得及其收益轉(zhuǎn)換為“合法”財物的；（4）通過買賣彩票、獎券等方式，協(xié)助轉(zhuǎn)換犯罪所得及其收益的；（5）通過賭博方式，協(xié)助將犯罪所得及其收益轉(zhuǎn)換為賭博收益的；（6）協(xié)助將犯罪所得及其收益攜帶、運輸或者郵寄出入境的。

解釋還對洗錢犯罪中“明知”的司法認定列出了6種推定“明知”的具體情形：（1）知道他人從事犯罪活動，協(xié)助轉(zhuǎn)換或者轉(zhuǎn)移財物的；（2）沒有正當理由，通過非法途徑協(xié)助轉(zhuǎn)換或者轉(zhuǎn)移財物的；（3）沒有正當理由，以明顯低于市場的價格收購財物的；（4）沒有正當理由，協(xié)助轉(zhuǎn)換或者轉(zhuǎn)移財物，收取明顯高于市場的“手續(xù)費”的；（5）沒有正當理由，協(xié)助他人將巨額現(xiàn)金散存于多個銀行賬戶或者在不同銀行賬戶之間頻繁劃轉(zhuǎn)的；（6）協(xié)助近親屬或者其他關(guān)系密切的人轉(zhuǎn)換或者轉(zhuǎn)移與其職業(yè)或者財產(chǎn)狀況明顯不符的財物的。對于這6種情形，除有證據(jù)證明確實不知道的之外，均可以認定行為人對犯罪所得及其收益具有主觀“明知”。

四、銀行業(yè)典型案例

（一）銀行理財產(chǎn)品案件

在金融危機的影響下，2008年國內(nèi)多支銀行理財產(chǎn)品出現(xiàn)零收益或負收益。 隨著全球金融危機的深化，更多的零收益、負收益理財產(chǎn)品在2009年陸續(xù)出現(xiàn)。根據(jù)銀率網(wǎng)數(shù)據(jù)庫統(tǒng)計，2009年頭3個月到期的900余款產(chǎn)品中，就有7家銀行37款產(chǎn)品出現(xiàn)了零收益及負收益狀況，占比達4.1%。[36] 理財產(chǎn)品持有人以銀行存在誤導銷售、說明不力等行為為由，要求法院判令后者承擔損害賠償責任的訴訟日益增多。

在這些法院受理的理財產(chǎn)品糾紛案件中，受案法院雖然承認銀行應(yīng)當履行風險提示義務(wù)，但是僅僅限于銀行在合同中是否有風險說明文字、投資者是否簽署了《投資確認聲明》文件等形式要件，而沒有對投資者是否了解相關(guān)風險等情況進行實質(zhì)性判斷，最終仍然依據(jù)《合同法》的規(guī)定判決投資者敗訴。這里我們以劉某與興業(yè)銀行股份有限公司上海武寧支行、興業(yè)銀行股份有限公司的銀行理財產(chǎn)品損害賠償案為例加以說明。 2007年9月21日，現(xiàn)行60歲的劉某與興業(yè)銀行股份有限公司上海武寧支行簽訂《興業(yè)銀行2007年第七期萬利寶－“興業(yè)基金寶”人民幣理財協(xié)議書》。根據(jù)該《協(xié)議書》的約定，理財啟動日為2007年9月26日至2008年9月30日，到期一次性支付，該理財產(chǎn)品預期收益率為8％－25％，上不封頂。并且，劉某在該協(xié)議的一段粗體黑字提示文字下做了簽名表示接受。該文字表示：劉某聲明已知曉本協(xié)議書風險，明確本理財計劃為委托代理性質(zhì)，同意接受本理財計劃的投資方案與資產(chǎn)運作方式，愿意承擔投資風險等。合同簽訂后，劉某按約定將8.5萬元存入銀行指定的賬戶。該理財資金由華泰證券實際投資操作，投資范圍基金市場、債權(quán)市場等產(chǎn)品。豈料理財一年到期后，獲悉該理財產(chǎn)品凈值僅為0.7－0.8，所剩余本金僅為6.4萬余元。2008年9月，劉某訴至法院，請求判令興業(yè)銀行賠償其理財本金損失及利息，加上精神損失共計6萬余元。劉某訴稱，自己出于對銀行的信任，在并未細研協(xié)議文字內(nèi)涵的情況下就簽下了協(xié)議書。銀行方面在協(xié)議履行的一年里也未讓自己悉知真相，告知風險和按約支付投資收益，因此未盡到應(yīng)有的告知義務(wù)。上海市靜安區(qū)人民法院經(jīng)過審理認為，在劉某與興業(yè)銀行簽訂的協(xié)議中，有風險提示的部分，“本產(chǎn)品為非保本浮動收益型投資產(chǎn)品，投資風險可能導致客戶收益甚至本金遭受損失。”此段文字以書面的形式，提示了投資風險，而劉某不能證明銀行未對客戶作過風險提示義務(wù)。劉某作為一名具有完全民事行為能力的自然人，在購買理財產(chǎn)品時，對所投資風險應(yīng)有清醒的認識。劉某沒有仔細閱讀協(xié)議內(nèi)容，應(yīng)視為是放棄自己的知情權(quán)，責任屬自己，遂判決對劉某之訴不予支持。[37] 法院做出類似判決的案件還包括劉南訴荷蘭銀行理財產(chǎn)品損害賠償案、吳某訴渣打銀行有限公司上海浦西支行理財產(chǎn)品糾紛案等等。

對于法院的上述審判思路，有學者表示了質(zhì)疑：“法院在判決中也并未明確銀行的適當性義務(wù)和告知義務(wù)究竟應(yīng)該履行到何種程度，以及在不同情形中對不同客戶是否有不同的要求”，“依賴表面證據(jù)的司法傾向，很可能將監(jiān)管者的事前監(jiān)管和銀行的風險管理繼續(xù)導入更注重義務(wù)履行的形式而忽略實質(zhì)的方向。”[38] 應(yīng)當承認，涉訴銀行讓顧客在風險揭示文字下簽字確認等做法在形式上已經(jīng)符合了銀行業(yè)監(jiān)管規(guī)范的要求，但在實質(zhì)上是否真正盡到了對顧客的告知義務(wù)等，卻沒有得到應(yīng)有的審查。更進一步看，法院判決的局限性也揭示了我國現(xiàn)行立法對金融領(lǐng)域消費者權(quán)益的保護缺陷。

我們認為，僅僅以現(xiàn)行的金融監(jiān)管規(guī)范為依據(jù)來判斷金融機構(gòu)對消費者是否履行了相應(yīng)的說明義務(wù)等，存在固有的局限性。金融監(jiān)管機構(gòu)獲得信息是為了全面和正確把握金融機構(gòu)的真實情況，并在此基礎(chǔ)上制定具體的規(guī)章制度和執(zhí)行其行政監(jiān)管職能。而監(jiān)管者與金融機構(gòu)無論是在專業(yè)知識水平、實踐經(jīng)驗等各方面都是旗鼓相當。因此，如果信息披露的制度服務(wù)于金融監(jiān)管需求，那么相應(yīng)的規(guī)則就只需要保證信息本身的真實、準確、完整等質(zhì)量要素。但是，金融商品是看不見摸不著的服務(wù)性商品，金融機構(gòu)的口頭和書面說明是消費者了解商品性狀和做出交易判斷的主要依據(jù)。所以，法律對金融領(lǐng)域經(jīng)營者向消費者履行的說明義務(wù)應(yīng)當提出更高的要求。金融機構(gòu)除了要保證信息自身質(zhì)量之外，還應(yīng)當關(guān)注消費者對信息的接受和掌握能力。也即，除了要求所提供的信息必須真實、準確、完整和具有及時性以外，金融機構(gòu)向消費者進行說明時還應(yīng)當滿足諸如針對性、適合性、可理解性等更高的信息披露要求。[39]

（二）銀行跨行取款收費爭議

近年來商業(yè)銀行陸續(xù)推出了各種名目的收費項目，并不斷調(diào)高收費標準，引發(fā)消費者的不滿情緒和社會熱議。對于銀行單方面調(diào)高收費標準是否合法的問題，消費者一方與監(jiān)管者、法院及銀行一方態(tài)度迥異。

社會公眾對于銀行的不當收費行為表示出相當不滿。自2006年起，商業(yè)銀行特別是國有商業(yè)銀行推出的A TM跨行查詢收費項目便引起了一場針對銀行收費的爭議風波。部分消費者展開了維權(quán)行動，包括通過訴訟渠道尋求法律救濟。例如，2006年上海法院受理了“鄧維捷狀告銀行卡跨行查詢收費案”。2007年，銀行業(yè)協(xié)會正式要求各會員銀行停止向持卡人收取人民幣銀行卡境內(nèi)ATM跨行查詢費用，這場持續(xù)了10個月之久的跨行查詢收費風波自此才有了“定論”。2009年6月，工商銀行上調(diào)20項個人業(yè)務(wù)收費標準，其中包括ATM機同城跨行取款每筆手續(xù)費由2元上調(diào)至4元。隨后，招商銀行和建設(shè)銀行也將ATM同城跨行取款手續(xù)費從以往的兩元上調(diào)至4元。中國銀行則從7月17日起上調(diào)部分地區(qū)的跨行取款手續(xù)費標準。至此，四大國有商業(yè)銀行紛紛上調(diào)了同城ATM跨行取款收費標準，銀行收費問題又再次成為關(guān)注熱點。

而銀行及監(jiān)管部門、法院一方則以現(xiàn)行法律規(guī)范為依據(jù)，認為銀行的行為并無違法之處。例如，中國銀行業(yè)協(xié)會在2007年“叫停”跨行查詢收費行為的同時，即公開承認銀行收費項目屬于市場調(diào)節(jié)價格，調(diào)高收費標準與《價格法》《商業(yè)銀行服務(wù)管理暫行辦法》等并不存在抵觸情形。在司法實踐中，法院針對銀行收費不當?shù)拿袷略V訟，也多以銀行業(yè)監(jiān)管規(guī)范的規(guī)定為依據(jù)，確認了銀行單方面采取的收費行為的合法性。例如，在2006年王巖石訴工商銀行北京分行賬戶查詢費等的賠償訴訟中，法院根據(jù)2003年《商業(yè)銀行服務(wù)價格管理暫行辦法》的相關(guān)規(guī)定，認定“跨行查詢費屬于實行市場調(diào)節(jié)價的服務(wù)項目，工商銀行有權(quán)自行定價”。并且，“在王巖填寫牡丹靈通卡申請表時，申請表背面已明確載明對牡丹靈通卡收費項目和標準等發(fā)生調(diào)整，發(fā)卡銀行通過營業(yè)網(wǎng)點、網(wǎng)站或報紙等進行公告。王巖在牡丹靈通卡申請表上簽字表示其對于該卡予以認可，故其在進行跨行查詢后，工商銀行北京分行對其收取跨行查詢手續(xù)費，符合雙方約定，王巖的訴訟請求缺乏事實與法律依據(jù)。”[40]

2003年《商業(yè)銀行服務(wù)價格管理暫行辦法》的確規(guī)定，對于銀行收費實行政府指導價和市場調(diào)節(jié)價，除了銀行匯票等人民幣基本結(jié)算類業(yè)務(wù)等實行政府指導價外，商業(yè)銀行提供的其他服務(wù)，實行市場調(diào)節(jié)價，由商業(yè)銀行自行制定和調(diào)整。但是，根據(jù)“下位法不得違反上位法”的原則，作為部門監(jiān)管規(guī)章的《商業(yè)銀行服務(wù)價格管理暫行辦法》如果存在與上位法相沖突之處，則應(yīng)當適用上位法的規(guī)定。而該條規(guī)定明顯違反了2005年《中華人民共和國商業(yè)銀行法》有關(guān)“銀行收費項目和標準由國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)、中國人民銀行根據(jù)職責分工，分別會同國務(wù)院價格主管部門制定”的規(guī)則，并且，按照相關(guān)《合同法》有關(guān)規(guī)定，客戶在辦理存款與銀行卡的同時，等于是與銀行簽訂了合同，不能隨便改變手續(xù)費用，銀行如果想漲價，應(yīng)該事前就此事和消費者進行協(xié)商，而未征得用戶的同意，單方面提高取款手續(xù)費，顯然違反了《合同法》的有關(guān)規(guī)定。

因此，當務(wù)之急應(yīng)是加快相關(guān)法律規(guī)范的修訂和整合，以消除不同層級立法之間的沖突，并進一步增加對銀行業(yè)消費者的法律保護規(guī)則。

（三）信用卡惡意透支案件

隨著信用卡業(yè)務(wù)的迅速發(fā)展，今年以來國內(nèi)信用卡卡犯罪率也在逐年上升，其中又以信用卡惡意透支、信用卡套現(xiàn)等案件的增長最為顯著。以上海法院的統(tǒng)計數(shù)據(jù)為例，2009年上海法院共受理一審金融犯罪案件896件，審結(jié)生效834件。其中，信用卡詐騙類案件數(shù)量高達601件。在信用卡詐騙犯罪中，惡意透支型又占絕大多數(shù)，被告人多為無業(yè)人員，受害銀行以商業(yè)銀行為主，行為人利用不法POS機商戶進行套現(xiàn)、透支的現(xiàn)象比較普遍。增幅相當明顯。[41] 以下列舉一則案例：

被告人喬某為了個人消費或參與賭博，在明知無力償還透支款的情況下，于2007年3月至2008年12月近2年的時間里，先后在交通銀行、廣東發(fā)展銀行、深圳發(fā)展銀行和中信銀行等11家銀行申請辦理信用卡l6張，并在閔行區(qū)、徐匯區(qū)的超市、商場等地肆意透支消費、賭博或提現(xiàn)花用。至有關(guān)銀行報案為止，共惡意透支本金和利息滯納金等共l9.3萬余元。期間，有關(guān)銀行多次以電話、信函等方式催款未果。2009年3月26日，喬紅海主動至公安機關(guān)投案，并如實供述了上述事實。案發(fā)后，16張信用卡被依法追繳。上海市閔行區(qū)人民法院認不，喬紅海以非法占有為目的，違反信用卡管理法規(guī)，用信用卡惡意透支，數(shù)額巨大，且經(jīng)發(fā)卡銀行催收仍不歸還，其行為已構(gòu)成信用卡詐騙罪。其能主動至公安機關(guān)投案并如實供述罪行，是自首，依法可從輕處罰。因認定喬某構(gòu)成信用卡詐騙罪，處有期徒刑6年6個月，并處罰金10萬元，并追繳違法所得發(fā)還被害單位。

應(yīng)當承認的是，在銀行卡迅速發(fā)展的同時， 銀行卡惡意透支等犯罪和風險問題也日益突出。這些問題的存在，固然與犯罪手段的科技化等外部因素有關(guān)， 另一方面也與銀行追求發(fā)卡數(shù)量， 對發(fā)卡行為管理不嚴、把關(guān)不準， 甚至濫發(fā)卡現(xiàn)象有關(guān)。目前各金融機構(gòu)之間競爭日益激烈，各銀行為迅速占領(lǐng)市場擴張信用卡業(yè)務(wù)，將信用卡的發(fā)放數(shù)量作為各銀行職員的考核指標，使得銀行職員為完成此項工作指標，往往降低辦卡標準，對申請人的收入情況及償還能力不作詳細調(diào)查，資信審核流于形式，使一部分信用卡流失到資信能力較差或惡意辦卡并進行透支的群體手中，此類人員在使用信用卡透支功能后不清償貸款，引發(fā)糾紛。對此我們認為，要避免和減少信用卡惡意透支， 除了加強對持卡人用卡行為的規(guī)范以外，更重要的是要在立法中制止銀行濫發(fā)信用卡的行為，以從根本上降低信用卡透支風險。

（四）反洗錢案件

我國當前的洗錢犯罪形勢較為嚴峻。但反洗錢、反恐融資工作整體起步較晚，法律規(guī)定區(qū)分界限不夠清晰、不易掌握，刑法第120條對資助恐怖活動罪的規(guī)定較為原則。1997年至今，全國法院審理的、以刑法第191條洗錢罪追究刑事責任的洗錢案件僅20余件。2001年刑法第120條規(guī)定資助恐怖活動罪以來，尚無一例以此罪追究刑事責任的案件。

2009年12月29日，重慶市第一中級人民法院對王某、蘇某等22人涉黑洗錢案一審公開宣判，其中判決原重慶市公安局北碚分局民警蘇某犯洗錢罪和包庇黑社會性質(zhì)組織罪，被判有期徒刑3年6個月，并處罰金17萬元。該案是我國首例成功宣判的涉黑洗錢案，對今后的反洗錢工作和打黑除惡專項斗爭具有重要的指導意義。

2000年3月以來，王某黑社會性質(zhì)組織采取暴力威脅等手段，控制重慶市北碚區(qū)生豬屠宰和豬肉銷售市場，壟斷河沙石子供應(yīng)和建筑垃圾運輸業(yè)務(wù)，聚斂了上千萬元非法財物。2003年以來，原重慶市公安局北碚分局民警蘇某協(xié)助王某黑社會性質(zhì)組織轉(zhuǎn)移隱瞞犯罪資金，實施洗錢犯罪。2008年下半年，王某安排蘇某等人在重慶市合川區(qū)清平鎮(zhèn)籌建合川亞能建材廠。蘇某明知王某投入的籌建資金系黑社會性質(zhì)組織犯罪所得，為掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)，借用妻妹袁L的身份證辦理了一張建設(shè)銀行存折。王某通過重慶和邦運輸有限公司賬戶及其個人賬戶向該存折轉(zhuǎn)入130萬元，并向蘇某的工商銀行個人賬戶轉(zhuǎn)入40萬元。然后，蘇某通過轉(zhuǎn)賬、提現(xiàn)等方式，再將王某的上述款項用于合川亞能建材廠的籌建。2009年7月，蘇某又以妻子袁XQ的名義簽訂了虛假的股權(quán)協(xié)議，隱瞞王某在合川亞能建材廠的投資事實。

此外，2009年12月28日，福建省福州市中級人民法院對鄧某洗錢案終審宣判，認定鄧某犯洗錢罪，判處有期徒刑3年，并處罰金5萬元。該案是全國首例適用《最高人民法院關(guān)于審理洗錢等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》成功宣判的洗錢案件。

2006年至2008年9月，原福建省永泰縣政府副縣長陳某（另案處理）為逃避紀檢和司法部門的查處，先后將人民幣410萬元存入以其妻弟鄧某名義在建設(shè)銀行永泰縣支行開設(shè)的賬戶中。2008年7、8月間，陳某得知紀檢部門在查辦永泰縣城峰鎮(zhèn)十八坪新村違規(guī)開發(fā)問題后，怕受到牽連，就將前述410萬元人民幣存折交鄧某保管，并囑咐當有人問起，即稱此款為鄧某本人所有。同年9月，陳某又指使鄧某將該款以放利名義，通過轉(zhuǎn)賬形式匯至永泰縣龍翔出租車公司副經(jīng)理陳J在建設(shè)銀行永泰縣支行的賬戶上。后經(jīng)調(diào)查，該410萬人民幣中有141萬元系陳某受賄所得的贓款。2009年8月6日，福建省永泰縣法院一審以“掩飾、隱瞞非法犯罪所得罪”判處鄧某有期徒刑6年，并處罰金人民幣5萬元。鄧某不服，向福州市中級人民法院提起上訴。福州市中級人民法院審理認為，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理洗錢等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第1條等的規(guī)定，鄧某明知是其姐夫陳某的受賄犯罪所得款，仍提供銀行賬戶掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)，已構(gòu)成洗錢罪；原判認定罪名有誤，予以更正。



【作者簡介】
何穎，華東政法大學經(jīng)濟法學院講師，北京大學國際法學博士。


【注釋】
[1] 農(nóng)工中建四大國有商業(yè)銀行2009年年報顯示，四大行合計實現(xiàn)營業(yè)收入8897.73億元，同比增長0.86%，合計實現(xiàn)凈利潤3462.49億元，同比增長17%。其中，中間業(yè)務(wù)收入的大幅增長為其凈利潤增長做出了突出貢獻。
[2] 宋識徑：“侵權(quán)責任法草案：四大懸念待解開”，《檢察日報》2009年12月21日。
[3]人民幣跨境貿(mào)易結(jié)算，是指在國際貿(mào)易中人民幣執(zhí)行計價和結(jié)算的貨幣功能。表現(xiàn)為進出口合同以人民幣計價，居民與非居民可以相互使用人民幣支付貿(mào)易貨款和服務(wù)費用 ，并允許非居民持有人民幣存款。
[4]人民幣國際化可概括為四個階段：人民幣在區(qū)域內(nèi)的流通；用作跨境貿(mào)易結(jié)算；作為個人、企業(yè)和金融機構(gòu)的投資貨幣；最后則作為重要的儲備貨幣之一。
[5] 王大賢：“人民幣結(jié)算有待推進”，《金融實務(wù)》2009年第10期，12頁。
[6]本幣互換是一種典型的貨幣市場沖銷工具，即以一定的匯率互換一定數(shù)量的雙方貨幣，以平衡兩種貨幣的供需，并可提高兩國的外匯儲備水平。
[7] 參見《中國貨幣政策執(zhí)行報告（二○○九年第二季度）》。
[8] 宋焱：“宏觀審慎監(jiān)管：挑戰(zhàn)央行傳統(tǒng)角色”，《金融時報》，2009年09月08日 。
[9] 任曉：“短期貸款將逐步向電子票據(jù)轉(zhuǎn)換”，中證網(wǎng)//www.cs.com.cn/xwzx/03/200911/t20091103_2248995.htm ，最后訪問于2010年3月30日。
[10] 趙小廣：“天量票據(jù)融資制造存貸虛假繁榮”，《中國證券報》2010年1月6日。
[11] 周文淵：“2240億次級債的背后”，《中國證券報》2009年8月25日。
[12] 商業(yè)銀行次級債券屬于商業(yè)銀行附屬資本，是指商業(yè)銀行發(fā)行的、本金和利息的清償順序列于商業(yè)銀行其他負債之后、先于商業(yè)銀行股權(quán)資本的債券。
[13] 方會磊：“銀行次級債‘擠泡沫’”，《財經(jīng)》2009年第22期。
[14]程志云：“各地銀監(jiān)局對存量貸款風險進行壓力測試”，《經(jīng)濟觀察報》2009年11月7日。
[15]張朝暉：“監(jiān)會發(fā)布《商業(yè)銀行流動性風險管理指引》”，《中國證券報》2009年10月29日。
[16]銀監(jiān)會就《固定資產(chǎn)貸款管理暫行辦法》答記者問，資料來源：//www.gov.cn/gzdt/2009-07/27/content_1376423.htm, 最后訪問于2010年3月30日。
[17] 查文曄 王麗 呂雪莉“‘投資盛宴’引發(fā)中國地方政府高負債隱憂”，資料來源：//news.xinhuanet.com/fortune/2009-12/23/content_12693152.htm ，最后訪問于2010年3月30日。
[18] 張牡霞：“地方融資平臺規(guī)范初定：政府和人大擔保無效”，《上海證券報》2010年2月23日。
[19] 王兆星：“中國金融體系安全穩(wěn)定發(fā)展的若干問題”，《中國金融》2009年12月1日。
[20] 白冰：“管控萬億灰色信貸”，《財經(jīng)》2010年第1期。
[21] 張瑋：“銀監(jiān)會叫停銀行間信貸‘雙買斷’”，《每日經(jīng)濟新聞》2010年1月6日。
[22]這8個指引是《市場風險資本計量內(nèi)部模型法監(jiān)管指引》、《商業(yè)銀行銀行賬戶利率風險管理指引（第4次征求意見稿）》、《商業(yè)銀行資本充足率信息披露指引》（第5次征求意見稿）、《商業(yè)銀行資本充足率信息披露指引》及模板、《商業(yè)銀行資本計量高級方法驗證指引》、《商業(yè)銀行資本充足率計算指引》、《商業(yè)銀行資產(chǎn)證券化風險暴露監(jiān)管資本計量指引》、《商業(yè)銀行資本充足率監(jiān)督檢查指引》。
[23] 參見《銀監(jiān)會就<商業(yè)銀行資本充足率信息披露指引>答問》，資料來源于銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會網(wǎng)站。
[24] 錢杰：“銀行理財產(chǎn)品戴上‘緊箍’”，《中國證券報》2009年5月20日。
[25] 陳波翀：“個人理財業(yè)務(wù)監(jiān)管突出‘賣者有責’”，《中國證券報》2009年7月13日。
[26] 參見何穎：《金融交易的適合性原則研究》，《證券市場導報》2010年第2期，13頁至17頁。
[27] 楊斯媛：“復雜金融衍生品輸入通道關(guān)閉 境內(nèi)銀行‘返璞歸真’”，《第一財經(jīng)日報》2009年8月7日。
[28] 孫軻：“銀行銷售多個保險公司產(chǎn)品達到極限”，《21世紀經(jīng)濟報道 》2009年12月11日。
[29]銀監(jiān)會就《商業(yè)銀行投資保險公司股權(quán)試點管理辦法》答問，資料來源：//news.xinhuanet.com/fortune/2009-11/26/content_12544877.htm ，最后訪問于2010年3月30日。
[30] 1997年6月,根據(jù)國務(wù)院統(tǒng)一部署,人民銀行發(fā)布了《中國人民銀行關(guān)于各商業(yè)銀行停止在證券交易所證券回購及現(xiàn)券交易的通知》,要求商業(yè)銀行全部退出上海和深圳交易所市場。自此,中國債券市場被分割為銀行間市場與交易所市場。
[31]陳昆才：“暫不參與回購業(yè)務(wù)，上市銀行進軍交易所債市”，《21世紀經(jīng)濟報道》2009年12月22日。
[32] 郭田勇：“消費金融公司破冰 還需“開門”納入民間資本”，《每日經(jīng)濟新聞》2010年1月8日。
[33]穎萌：“多名客戶資金被盜，中信銀行網(wǎng)銀系統(tǒng)現(xiàn)重大漏洞”，《每日經(jīng)濟新聞》2009年12月17日。
[34] 嚴丹紅：“網(wǎng)銀發(fā)展關(guān)鍵在提升‘安全信心’”，《中國證券報》2009年12月19日。
[35]參見樓建波、劉燕：“情勢變更原則對金融衍生品交易法律基礎(chǔ)的沖擊——以韓國法院對KIKO 合約糾紛案的裁決為例”，《法商研究》2009年第5期，19頁至27頁。
[36] 參見【銀率】2009年2月份理財產(chǎn)品市場月報，//www.bankrate.com.cn/cms/2009/03/2_13.php?page=2，最后訪問于2009年7月3日。
[37] （2009）靜民二（商）初字第38號判決、（2009）滬二中民三（商）終字第428號判決。
[38] 郭靂、溫馨：“個人理財業(yè)務(wù)中的銀行義務(wù)配置——案例實踐與學理探析”，《金融法治前沿》，法律出版社2010年6月出版，812至213頁。
[39] 參見何穎：“論金融消費者保護的立法原則”，《法學》2010年第2期，53頁。
[40] 《儲戶認為跨行查詢收費違法，工行終審勝訴》，資料來源：北大法意案例數(shù)據(jù)庫。
[41] 參見上海高院關(guān)于金融刑事審判的調(diào)研報告：《依法懲治金融犯罪 維護金融市場安全》。