保定律師高宏圖辯護(hù)的漏罪搶劫案(2012)
案情簡介:
2001年10月-11月,被告人A伙同他人流竄在保定市徐水縣、滄州市泊頭市、保定市蠡縣、保定市安國市、邢臺(tái)市南宮市、保定市高陽縣、石家莊市晉州市、石家莊市平山縣、石家莊市高邑縣、邯鄲市武安市等地瘋狂搶劫機(jī)動(dòng)車輛和司機(jī)人員。2002年9月10日,A因在邯鄲市武安市的搶劫被河北省武安市人民法院判處13年有期徒刑。但是,A冒名其弟弟的名字隱瞞了其他犯罪行為。在2011年的清網(wǎng)行動(dòng)中,A的其他罪行被查實(shí)。2011年11月26日河北省公安廳刑事偵查局決定將A從河北省隆堯監(jiān)獄解回保定市公安局重新偵查起訴。同時(shí),本案在逃的另一犯罪嫌疑人也被抓獲歸案。
本人身份:被告人A的辯護(hù)人。
本案辯護(hù)人《辯護(hù)詞》:
審判長、審判員:
河北樹仁律師事務(wù)所接受本案被告人A的妻子B的委托,經(jīng)A本人同意,指派我擔(dān)任A的辯護(hù)人。依據(jù)本案事實(shí)及有關(guān)法律規(guī)定,現(xiàn)提出如下辯護(hù)意見,請合議庭予以考慮:
第一部分 關(guān)于定罪部分
公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為,應(yīng)當(dāng)以搶劫罪追究A的刑事責(zé)任,定性準(zhǔn)確。
第二部分 關(guān)于量刑部分
一、A實(shí)施的犯罪行為存在較輕的情節(jié)。
?、錋在所參與的9起犯罪中實(shí)施的暴力、脅迫行為的強(qiáng)度不是很大,沒有以積極加害被害人的身體、健康作為犯罪的手段,給被害人造成的人身傷害不重。
㈡在共同犯罪中,A主要是擔(dān)當(dāng)?shù)拈_車司機(jī)的角色,所起的作用相對較小。
二、A如實(shí)供述了自己的罪行,根據(jù)刑法(2011修正后)第六十七條第三款、《最高人民法院關(guān)于〈中華人民共和國刑法修正案(八)〉時(shí)間效力問題的解釋》第四條的規(guī)定,對其可以從輕處罰。
三、A真誠悔罪、態(tài)度好;在河北省滿城監(jiān)獄服刑期間認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī),積極接受教育改造,改造效果好。
四、根據(jù)法復(fù)[1993]3號(hào)《最高人民法院關(guān)于判決宣告后又發(fā)現(xiàn)被判刑的犯罪分子的同種漏罪是否實(shí)行數(shù)罪并罰問題的批復(fù)》、《最高人民法院關(guān)于〈中華人民共和國刑法修正案(八)〉時(shí)間效力問題的解釋》第六條“2011年4月30日以前一人犯數(shù)罪,應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰的,適用修正前刑法第六十九條的規(guī)定”的規(guī)定,對A實(shí)行數(shù)罪并罰時(shí),應(yīng)當(dāng)適用修正前刑法第六十九條有期徒刑最高不能超過二十年的規(guī)定。
五、對A的最終執(zhí)行刑期,應(yīng)當(dāng)將其已經(jīng)實(shí)際執(zhí)行的刑期計(jì)算在新判決數(shù)罪并罰決定的刑期以內(nèi),然后再減去對其的減刑期限(在河北省滿城監(jiān)獄服刑期間,A曾獲得了一次減刑,減刑前刑期至2015年6月9日止,減刑后刑期至2013年10月9日止)。
㈠減刑的裁定不應(yīng)因發(fā)現(xiàn)漏罪而失效,減刑期限應(yīng)予以折抵。
1、從減刑的法律效力來看,減刑是人民法院的依法裁定,是對原判刑罰的減輕或刑期的縮短,如果不經(jīng)法定程序撤銷減刑裁定就否定其效力,必然會(huì)損害法律的尊嚴(yán)。
2、從減刑的依據(jù)來看,減刑是對服刑人員在刑罰執(zhí)行期間能認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)、接受教育改造、確有悔改表現(xiàn)或者有重大立功表現(xiàn),而將其刑罰予以適當(dāng)減輕的刑罰制度。減刑的主要依據(jù)是罪犯在服刑期間的表現(xiàn),如果對漏罪處理不考慮減刑裁定,就難以體現(xiàn)區(qū)別對待和公平原則。
3、從減刑的本質(zhì)來看,罪犯如果在服刑期間確有悔改和立功表現(xiàn),說明罪犯在服刑期間通過改造,有了實(shí)質(zhì)性的進(jìn)步,人身危險(xiǎn)性降低了;從刑罰的適度性來說,原有的刑罰就已不再適應(yīng)要求,為了避免刑罰浪費(fèi),理應(yīng)通過依法減刑減少執(zhí)行刑期。
4、從減刑的效果來看,減刑是對服刑人員服刑期間有悔改或立功表現(xiàn)的一種激勵(lì)。如果不計(jì)算減刑期限,不利于調(diào)動(dòng)服刑人員的改造積極性,不利于刑罰特殊預(yù)防目的的實(shí)現(xiàn)。
?、娲_定A的最終執(zhí)行刑期時(shí),將其已經(jīng)實(shí)際執(zhí)行的刑期計(jì)算在新判決數(shù)罪并罰決定的刑期以內(nèi),然后再減去對其的減刑期限,相較將(2002)武刑初字第XXX號(hào)河北省武安市人民法院《刑事判決書》對其確定的刑罰減去對其的減刑期限后再與新判決所判處的刑罰進(jìn)行并罰,更符合刑法第七十條“判決宣告以后,刑罰執(zhí)行完畢以前,發(fā)現(xiàn)被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的,應(yīng)當(dāng)對新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決,把前后兩個(gè)判決所判處的刑罰,依照本法第六十九條的規(guī)定,決定執(zhí)行的刑罰。已經(jīng)執(zhí)行的刑期,應(yīng)當(dāng)計(jì)算在新判決決定的刑期以內(nèi)”的規(guī)定。減刑雖然不是已經(jīng)執(zhí)行的刑期,但依法減刑的刑期已不必執(zhí)行,對罪犯來講,與已經(jīng)執(zhí)行的刑期是相同的。
辯護(hù)人:河北樹仁律師事務(wù)所律師
高宏圖
2012年2月23日
判決結(jié)果:被告人A犯搶劫罪,判處有期徒刑15年,剝奪政治權(quán)利4年,并處罰金5萬元,與前犯搶劫罪判處有期徒刑13年、并處罰金1萬元數(shù)罪并罰,決定執(zhí)行有期徒刑20年,剝奪政治權(quán)利4年,并處罰金6萬元(刑期自判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的,羈押1日折抵刑期1日,即自2002年6月3日起至2022年6月2日止,罰金自判決生效后1個(gè)月內(nèi)繳納)。刑事判決書見//blog.sina.com.cn/s/blog_492187cf01011z9f.html。
評(píng)議:
保定律師在接受委托后,及時(shí)向保定市公安局刑偵支隊(duì)提出了會(huì)見申請,依法會(huì)見了A。鑒于,2002年河北省保定市中級(jí)人民法院曾判處A的同案犯一死刑、一無期徒刑,A向保定律師表達(dá)了只要對其處以有期徒刑即全力配合工作的個(gè)人態(tài)度。
法復(fù)[1993]3號(hào)《最高人民法院關(guān)于判決宣告后又發(fā)現(xiàn)被判刑的犯罪分子的同種漏罪是否實(shí)行數(shù)罪并罰問題的批復(fù)》中答復(fù):人民法院的判決宣告并已發(fā)生法律效力以后,刑罰還沒有執(zhí)行完畢以前,發(fā)現(xiàn)被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的,不論新發(fā)現(xiàn)的罪與原判決的罪是否屬于同種罪,都應(yīng)當(dāng)依照刑法第六十五條的規(guī)定實(shí)行數(shù)罪并罰。
《中華人民共和國刑法》第二百六十三條規(guī)定,以暴力、脅迫或者其他方法搶劫公私財(cái)物的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;有下列情形之一的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑,并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn):(一)入戶搶劫的;(二)在公共交通工具上搶劫的;(三)搶劫銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的;(四)多次搶劫或者搶劫數(shù)額巨大的;(五)搶劫致人重傷、死亡的;(六)冒充軍警人員搶劫的;(七)持槍搶劫的;(八)搶劫軍用物資或者搶險(xiǎn)、救災(zāi)、救濟(jì)物資的。“多次搶劫”是指搶劫三次以上。“搶劫數(shù)額巨大”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn),參照各地確定的盜竊罪數(shù)額巨大的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行,河北省以1萬元為數(shù)額巨大的起點(diǎn)。
河北省保定市人民檢察院接到本案后,將本案移送到高陽縣人民檢察院審查起訴。高陽縣人民檢察院于2012年1月29日向高陽縣人民法院提起公訴。A于2002年因1次搶劫被判處13年有期徒刑,刑罰尚未執(zhí)行完畢,現(xiàn)又發(fā)現(xiàn)其9次搶劫漏罪,應(yīng)當(dāng)依法對其實(shí)行數(shù)罪并罰。關(guān)于A之前獲得的減刑是否有效,法律上尚未作出明確的規(guī)定,理論和實(shí)踐中存在一定爭議。高陽縣人民法院的判決書送達(dá)后,A沒有提出上訴。
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