5月28日在中國法院網(wǎng)發(fā)表案例分析《〈婚姻法〉第46條中“無過錯(cuò)方”如何認(rèn)定》一文，案情如下：原告席某與被告石某于2004年3月結(jié)婚，婚后感情一般，雙方無共同語言。后因被告懷疑原告有不正當(dāng)男女關(guān)系，雙方發(fā)生爭吵，原告于2006年2月向法院起訴要求離婚，法院未予支持。而后原告于2006年3月獨(dú)自外出打工，在浙江打工期間與他人同居并懷孕。在當(dāng)?shù)赜?jì)生所通知后，被告于2006年11月21日將原告接回，并把原告關(guān)在家中，對(duì)原告不時(shí)打罵，不準(zhǔn)原告與家人聯(lián)系，原告被逼無奈于2006年12月1日從樓上窗戶跳下逃走，摔傷后經(jīng)人送往醫(yī)院治療，診斷出L1椎體壓縮性骨折等多處骨折。被告在訴訟中要求原告就與他人同居并懷孕的事實(shí)支付損害賠償金5萬元。

　　爭議意見：第一種意見認(rèn)為，根據(jù)《婚姻法》第46條之規(guī)定，原告是屬于“有配偶者與他人同居”的范疇，所以應(yīng)當(dāng)支持被告的訴訟請(qǐng)求；

　　第二種意見認(rèn)為，被告把原告接回后關(guān)在家中，實(shí)施家庭暴力，并造成了原告多處骨折的惡劣后果，并不屬于《婚姻法》第46條規(guī)定的“無過錯(cuò)方”，所以無權(quán)提出該項(xiàng)請(qǐng)求；

　　第三種意見認(rèn)為：應(yīng)根據(jù)雙方過錯(cuò)程度，酌情考慮被告的訴訟請(qǐng)求。

　　歐陽希同志認(rèn)為，離婚損害賠償?shù)奶岢霾粦?yīng)強(qiáng)調(diào)無過錯(cuò)，而應(yīng)適用“過錯(cuò)相抵”原則，只要一方存在四十六條所規(guī)定的情形，另一方不論有無過錯(cuò)及過錯(cuò)大小，都有權(quán)提出賠償請(qǐng)求，故其同意第三種意見。

　　歐陽希同志的觀點(diǎn)值得商榷，理由如下：

　　一、“無過錯(cuò)方”的認(rèn)定?；橐龇ǖ谒氖鶙l規(guī)定，“無過錯(cuò)方”有權(quán)請(qǐng)求損害賠償，但對(duì) “無過錯(cuò)”的界定范圍法律和司法解釋均未涉及。誠然，如歐陽希同志所述，在婚姻這樣一種復(fù)雜的法律關(guān)系中要論是非，要論對(duì)錯(cuò)，難度相對(duì)來說較大，導(dǎo)致離婚的原因一般不是單一的和短暫的行為，而且，在實(shí)踐中，完全單方的過錯(cuò)導(dǎo)致的離婚的情形并非離婚原因的常態(tài)，通常夫妻雙方在離婚問題上都存在一定的過錯(cuò)，但我們不能將夫妻在共同生活中的一般過錯(cuò)與婚姻法第四十六條規(guī)定的四項(xiàng)情形相提并論。重婚、有配偶者與他人同居、實(shí)施家庭暴力、虐待或遺棄家庭成員這四種情形對(duì)婚姻關(guān)系的破壞極大，且會(huì)發(fā)生造成損害的事實(shí)，而其他情形相對(duì)來講對(duì)婚姻關(guān)系的影響較小，所以婚姻法才將這四種情形列為可提出損害賠償?shù)谋匾獥l件而未將其他過錯(cuò)列入。故筆者認(rèn)為“無過錯(cuò)”是相對(duì)的，只要沒有第四十六條規(guī)定的四種情形，就屬于“無過錯(cuò)”，即只要沒有第四十六條規(guī)定的四種情形的當(dāng)事人就是“無過錯(cuò)方”。

　　二、離婚損害賠償不能適用“過錯(cuò)相抵”原則。當(dāng)夫妻雙方均有婚姻法第四十六條規(guī)定的四項(xiàng)情形之一的行為，如前點(diǎn)所述，因雙方都不屬于“無過錯(cuò)方”，不能提起損害賠償?shù)恼?qǐng)求，適用“過錯(cuò)相抵”原則就無從談起。當(dāng)夫妻一方具有婚姻法第四十六條規(guī)定的四項(xiàng)情形之一的行為，而另一方只有一般的過錯(cuò)，在損害賠償中前者以后者有過錯(cuò)提出抗辯的，筆者認(rèn)為，夫妻在共同生活中產(chǎn)生一定的矛盾，出現(xiàn)一定的過錯(cuò)是不可避免的，以“無過錯(cuò)方”有一般過錯(cuò)從而適用“過錯(cuò)相抵”原則，對(duì)“無過錯(cuò)方”是不公平的。首先，我國現(xiàn)行的婚姻法及司法解釋沒有對(duì)具有一般過錯(cuò)要承擔(dān)責(zé)任作出規(guī)定，不能超出法律規(guī)定要“無過錯(cuò)方”承擔(dān)責(zé)任；其次，如果可以適用“過錯(cuò)相抵”原則，會(huì)導(dǎo)致過錯(cuò)方在離婚時(shí)找出種種理由，將對(duì)方先前的一般過錯(cuò)作為抗辯理由；再次，一般過錯(cuò)與婚姻法第四十六條規(guī)定的情形之間的因果關(guān)系在實(shí)踐中很難認(rèn)定；最后，在離婚訴訟中，有許多案件夫妻雙方都有一般的過錯(cuò)，因法律及司法解釋未規(guī)定可以提出損害賠償而不能適用“過錯(cuò)相抵”原則，即一般過錯(cuò)對(duì)一般過錯(cuò)不承擔(dān)責(zé)任，如果離婚損害賠償適用“過錯(cuò)相抵”原則，則使一般過錯(cuò)對(duì)婚姻法第四十六條規(guī)定的嚴(yán)重過錯(cuò)承擔(dān)一定的責(zé)任，這顯然是不公平的，也違背了婚姻法第四十六條的立法本意

　　綜上所述，本案中，被告的行為如果構(gòu)成婚姻法第四十六條規(guī)定的 “實(shí)施家庭暴力”的情形，則其不屬于“無過錯(cuò)方”的范圍，無權(quán)提出離婚損害賠償請(qǐng)求；被告的行為如果不構(gòu)成婚姻法第四十六條規(guī)定的 四項(xiàng)情形之一，則因原告是屬于“有配偶者與他人同居”的范疇，被告是“無過錯(cuò)方”，應(yīng)當(dāng)支持被告離婚損害賠償?shù)恼?qǐng)求，不能根據(jù)雙方的過錯(cuò)程度，適用“過錯(cuò)相抵”原則酌情考慮被告的訴訟請(qǐng)求。
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