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　　海南省三亞市中級人民法院

　　民事判決書

　　(2000)三亞經(jīng)初字第6號

　　原告海南中建八局東海開發(fā)建設(shè)總公司，住所地：?？谑薪鹳Q(mào)區(qū)金融花園D座7樓。

　　法定代表人戎長軍，該公司總經(jīng)理。

　　委托代理人蘆佑林，該公司副總會計師。

　　委托代理人曹禮躍，該公司職員。

　　被告海南南源實業(yè)公司，住所地：?？谑薪鹳Q(mào)區(qū)王府大廈15層B座。

　　法定代表人曾普田，該公司總經(jīng)理。

　　委托代理人孫國韜，該公司副總經(jīng)理。

　　委托代理人王德晶，　　系海南弘綱律師事務(wù)所律師。

　　被告海南通和實業(yè)發(fā)展公司，住所地不詳。

　　法定代表人孫源，該公司總經(jīng)理。

　　被告三亞榮夫人旅業(yè)有限公司，住所地不詳。

　　法定代表人符榮和，該公司總經(jīng)理。

　　原告海南中建八局東海開發(fā)建設(shè)總公司(以下簡稱東海公司)與被告海南南源實業(yè)公司(以下簡稱南源公司)、海南通和實業(yè)發(fā)展公司(以下簡稱通和公司)、三亞榮夫人旅業(yè)有限公司(以下簡稱榮夫人公司)建筑安裝工程合同糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理，原告委托代理人蘆佑林、曹禮躍，被告南源公司的委托代理人孫國韜、王德晶到庭參加訴訟，被告通和公司和榮夫人公司經(jīng)本院合法傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

　　原告東海公司訴稱，1993年1月10日被告榮夫人公司因開發(fā)土地資金不足，與被告南源公司、通和公司簽訂《合作開發(fā)協(xié)議書》，約定榮夫人公司提供三亞海坡度假區(qū)3-2區(qū)17.9畝土地，并收取固定利潤1080萬元，南源公司負(fù)責(zé)提供項目的征地及建設(shè)資金，通和公司負(fù)責(zé)項目開發(fā)操作，共同開發(fā)"海之韻"1　5幢別墅項目。1993年4月20日，原告與被告榮夫人公司簽訂"海之韻"建筑安裝工程承包合同。合同簽訂后，被告榮夫人公司于1993年6月3日付給原告工程備料款88萬元，

　　同年6月8日，原告進(jìn)場施工，此后"海之韻"項目建設(shè)有關(guān)事宜及工程款支付都由被告通和公司出面負(fù)責(zé)。1995年2月工程全面完工并通過竣工驗收結(jié)算。同年12月25日，原告與被告通和公司就"海之韻"別墅工程的欠款支付問題達(dá)成協(xié)議，確定所欠原告工程款及其利息，應(yīng)在1996年年底前結(jié)清，但被告通和公司僅在1996年2月29　日付款1.5萬元，余款經(jīng)原告多次催討未果，遂向法院提出訴訟，請求依法判令三被告支付工程欠款及違約金520萬元。在庭審中，原告變更訴訟請求，請求判令被告南源公司給付全部欠款4881965元;清償不足時，由被告通和公司負(fù)擔(dān)30%的責(zé)任，被告榮夫人公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

　　被告南源公司辯稱，南源公司與原告沒有債權(quán)債務(wù)關(guān)系，列南源公司為被告沒有法律依據(jù)和事實根據(jù)。

　　被告通和公司，榮夫人公司未作書面答辯。

　　經(jīng)審理查明，1993年1月10日，南源公司、通和公司和榮夫人公司簽訂了"海之韻"項目《合作開發(fā)協(xié)議書》，約定榮夫人公司以三亞市海坡度假村開發(fā)區(qū)3-2區(qū)17.9畝土地作為投資并按此投資分享利潤，南源公司負(fù)責(zé)該項目的征地、建設(shè)所需全部資金，通和公司負(fù)責(zé)該項目的全部操作事宜，包括辦理項目用地和開發(fā)建設(shè)的全部合法手續(xù)，項目開發(fā)建設(shè)活動及項目完工后的銷售事宜。通和公司不享有項目的房產(chǎn)權(quán)和土地使用權(quán)，榮夫人公司在1993年2月份前取得應(yīng)得利潤1080萬元，房屋銷售后，先歸還南源公司所出資金及其利息，剩余利潤由南源公司和通和公司分別按70%和30%的比例分配。1993年4月20日，東海公司下屬分公司中國建筑第八工程局東海開發(fā)建設(shè)總公司三亞分公司(以下簡稱東海三亞分公司)，與榮夫人公司簽訂了《三亞市海坡開發(fā)區(qū)"海之韻"別墅建筑工程承包合同》，約定①東海三亞分公司承建"海之韻"項目1　5棟別墅單體建筑工程，

　　給排水、電氣工程及弱電系統(tǒng)和室外總平面工程;?、诠こ淘靸r為5199843元，最終造價以竣工結(jié)算為準(zhǔn);③1993年6月8日動工，同年12月8日竣工;④工程采取包工包料包工期的承包方式;⑤工程開工前撥付20%預(yù)付款給東海三亞分公司，開工后按工程進(jìn)度付款;⑥另外合同還對取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)、建材采購、驗收方式等內(nèi)容進(jìn)行了規(guī)定。合同簽訂后，榮夫人公司于93年6月3日付給東海三亞分公司工程備料款88萬元，同年6月8日，東海三亞分公司進(jìn)場施工，此后"海之韻"工程建設(shè)有關(guān)事宜及工程款支付均由通和公司出面負(fù)責(zé)。南源公司投入建設(shè)資金后，通和公司于1993年6月21日至1994年12月14日分8次付給東海三亞分公司600萬元。1995年2月份，由于國家宏觀調(diào)控，"海之韻"15幢別墅建到主體工程完工和部分別墅已外墻裝修后停工。1995年7月8日，雙方辦理工程移交手續(xù)，同年12月25日，雙方達(dá)成《海坡"海之韻"別墅工程結(jié)算及付款協(xié)議書》確定該工程結(jié)算總造價為9540347元，減去已付688萬元，余欠主體工程款638622元，室外總體工程款2021724元，另加承擔(dān)東海三亞分公司銀行貸款利息3萬元，協(xié)議還約定余欠主體工程款計息時間從1994年6月1日起計，室外總體工程款計息時間1995年7月1日起計，均按月利率壹分捌厘計息;應(yīng)于1996年1月25日前付20萬元，6月30日前付120萬元;如未能按上述時間付款，超期部分按月利率貳分計息，年底還不付清欠款，將拍賣海坡別墅抵償欠款。協(xié)議簽訂后，經(jīng)東海三亞分公司多次催款，通和公司僅在1996年2月29日付利息款1.5萬元，余款一直未付。

　　另查，1994年12月21日，南源公司、通和公司和榮夫人公司簽訂了《關(guān)于終止合作開發(fā)協(xié)議書》約定"海之韻"別墅產(chǎn)權(quán)歸南源公司所有，通和公司和榮夫人公司不再享有利潤，也不再承擔(dān)風(fēng)險責(zé)任，但應(yīng)協(xié)助南源公司把開發(fā)項目搞完。1997年，南源公司向海南省高級人民法院提起訴訟，要求確認(rèn)"海之韻"別墅產(chǎn)權(quán)及土地使有權(quán)歸其所有，經(jīng)省高院作出(1997)瓊民初字第10號民事判決，確認(rèn)"海之韻"15幢別墅所有權(quán)及土地使用權(quán)歸南源公司所有。最高人民法院以(1998)執(zhí)協(xié)

　　字第3-1號文對上述判決結(jié)果予以支持。

　　東海三亞分公司是原中國建筑第八工程局東海開發(fā)建設(shè)總公司的分支機(jī)構(gòu)，不具備法人資格，1995年5月29日，中國建筑第八工程局東海開發(fā)建設(shè)總公司變更名海南中建八局東海開發(fā)建設(shè)總公司。

　　2000年9月21日，本案經(jīng)調(diào)解，南源公司調(diào)解方案是認(rèn)可工程欠款為2690347元，但東海公司不應(yīng)主張我司支付利息，余下的工程由東海公司繼續(xù)施工，先施工，后陸續(xù)支付欠款。東海公司認(rèn)為，愿意繼續(xù)與南源公司合作，但對所欠工程款的支付和利息計算不同意南源公司提出的意見，此后雙方未達(dá)成一致意見。

　　以上事實，有《三亞市海坡開發(fā)區(qū)"海之韻"別墅建筑工程承包合同》、《海之韻別墅小區(qū)驗收移交書》、

　　書　記　員　　　歐　穎