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　　隨著社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制逐步完善，隨著國(guó)有企業(yè)改革的不斷深化，現(xiàn)代企業(yè)制度初步形成，國(guó)有控股公司已成為國(guó)有資本投資的主要形式，國(guó)有控股公司必將成為國(guó)民經(jīng)濟(jì)的主導(dǎo)力量。因此，國(guó)家加強(qiáng)對(duì)國(guó)有控股公司中的國(guó)有資產(chǎn)保護(hù)具有十分重要的現(xiàn)實(shí)意義，司法機(jī)關(guān)如何正確運(yùn)用法律手段懲治嚴(yán)重?fù)p害國(guó)有財(cái)產(chǎn)犯罪，為國(guó)有資產(chǎn)安全提供法律保障就顯得尤為重要和迫切。

　　但是，隨著國(guó)家經(jīng)濟(jì)體制改革的不斷深化，原有的國(guó)有公司、企業(yè)概念與目前我國(guó)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展現(xiàn)狀不相適應(yīng)，對(duì)國(guó)有公司、企業(yè)概念以及如何認(rèn)定國(guó)有控股公司及其工作人員的性質(zhì)，目前理論界和司法實(shí)務(wù)界存在較大爭(zhēng)議。這些不同觀點(diǎn)，對(duì)司法實(shí)踐而言，不但極易造成執(zhí)法上的混亂，直接影響了刑法的適用，而且影響到對(duì)國(guó)有財(cái)產(chǎn)安全的法律保障。因此，正確認(rèn)定國(guó)有控股公司及其工作人員的性質(zhì)，具有非常重要的意義。

　　要正確認(rèn)定國(guó)有控股公司及其工作人員的性質(zhì)，必須明確國(guó)有控股公司的概念和性質(zhì)、國(guó)有公司的概念、國(guó)家工作人員的概念以及刑法意義上"從事公務(wù)"的性質(zhì)和含義等問題。

　　一、關(guān)于國(guó)有控股公司的概念問題

　　目前，我國(guó)對(duì)國(guó)有控股公司沒有明確的法律規(guī)定或司法解釋，但有關(guān)法規(guī)已有所規(guī)定。如1994年11月3日國(guó)家國(guó)有資產(chǎn)管理局、國(guó)家體改委發(fā)布《股份有限公司國(guó)有股權(quán)管理暫行辦法》第十一條規(guī)定：國(guó)有企業(yè)進(jìn)行股份制改組，要保證國(guó)家股或國(guó)有法人股(該國(guó)有法人單位為國(guó)有獨(dú)資企業(yè)或國(guó)有獨(dú)資公司)在改制后的股份制公司、企業(yè)中的控股地位，規(guī)定國(guó)有股權(quán)控股分為絕對(duì)控股和相對(duì)控股，絕對(duì)控股是指國(guó)有股權(quán)持股比例占50%以上，相對(duì)控股是指國(guó)有股權(quán)持股比例高于30%低于50%，但因股權(quán)分散，國(guó)家對(duì)該股份公司具有控制性影響。

　　據(jù)此，筆者認(rèn)為，國(guó)有控股公司是指國(guó)有投資主體在公司中的股份比例達(dá)到30%以上，足以控制支配該公司生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)的股份有限公司。所謂"控制支配"，是指國(guó)有投資主體依據(jù)公司法及有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，通過控制股份公司股東會(huì)的多數(shù)表決權(quán)，從而控制支配股份公司董事會(huì)及經(jīng)理，從而控制支配股份公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)權(quán)。而通過控制經(jīng)營(yíng)權(quán)，經(jīng)營(yíng)和管理著比國(guó)有資本要大得多的資產(chǎn)，取得規(guī)模經(jīng)濟(jì)效益，保障國(guó)有資產(chǎn)保值增值，從而實(shí)現(xiàn)國(guó)家所有權(quán)。因此，筆者認(rèn)為，認(rèn)定國(guó)有控股公司的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)把握兩點(diǎn)：一是國(guó)有股權(quán)的比例應(yīng)達(dá)到30%;二是國(guó)家投資主體在公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)中具有控制支配權(quán)。兩者必須有機(jī)地結(jié)合起來，不可偏廢。

　　二、關(guān)于國(guó)有公司的概念及國(guó)有控股公司的性質(zhì)問題

　　(一) 兩種不同意見

　　關(guān)于國(guó)有公司的概念及國(guó)有控股公司的性質(zhì)，目前有兩種不同意見：一是百分之百說。即國(guó)有公司是指其財(cái)產(chǎn)完全屬于國(guó)家所有的公司，即過去所說的全民所有制的公司，包括國(guó)有獨(dú)資公司、由兩個(gè)以上國(guó)有公司組成的有限責(zé)任公司、由兩個(gè)以上國(guó)有獨(dú)資公司組成的聯(lián)營(yíng)公司等。認(rèn)為《刑法》中的"國(guó)有公司"不包括國(guó)有控股公司。二是控制支配說。即國(guó)有公司是指其財(cái)產(chǎn)完全屬于或者相當(dāng)部分屬于國(guó)家所有并且國(guó)家對(duì)全部財(cái)產(chǎn)具有控制支配力的公司。除包括財(cái)產(chǎn)完全屬于國(guó)家所有的公司之外，還應(yīng)當(dāng)包括國(guó)有控股公司。認(rèn)為《刑法》中的"國(guó)有公司"包括國(guó)有控股公司。筆者贊同第二種意見，即國(guó)有控股公司的性質(zhì)應(yīng)以國(guó)有公司論。

　　(二)對(duì)兩種意見的分析評(píng)價(jià)

　　第一種意見主要理論依據(jù)來源于有關(guān)傳統(tǒng)的所有權(quán)理論，是以公司中財(cái)產(chǎn)是否完全歸屬國(guó)家所有為標(biāo)準(zhǔn)，將國(guó)有控股公司排除在國(guó)有公司的范圍之外。在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代，財(cái)產(chǎn)的所有制結(jié)構(gòu)比較單一，全民所有制的財(cái)產(chǎn)與集體所有制的財(cái)產(chǎn)和私有財(cái)產(chǎn)之間的界限分明。我國(guó)公有制傳統(tǒng)實(shí)現(xiàn)形式采取全民所有制和集體所有制兩種形式。全民所有制被看作是社會(huì)主義公有制的高級(jí)形式。全民所有制是一種資產(chǎn)所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)高度重合的所有制形式，整個(gè)全民所有經(jīng)濟(jì)成為一個(gè)統(tǒng)一的所有制單位，國(guó)家實(shí)行計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制。與計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制相適應(yīng)，這在《刑法》修訂以前，一般都持此觀點(diǎn)，不存在疑義。例如，1989年11月6日最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于執(zhí)行<關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定>若干問題的解答》第一部分"關(guān)于貪污罪的幾個(gè)問題"中把在以全民所有制為基礎(chǔ)的股份制企業(yè)和在中方是全民所有制的中外合資、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)中的工作人員并列為"其他經(jīng)手、管理公共財(cái)物的人員"，而不作為國(guó)有企業(yè)中從事公務(wù)的人員即國(guó)家工作人員看待。即使現(xiàn)在，目前司法務(wù)實(shí)界仍有不少人持有這種觀點(diǎn)。如，最高人民檢察院2001年7月在廈門召開了職務(wù)犯罪理論研討會(huì)，會(huì)上有許多代表認(rèn)為："國(guó)有資本控股及參股的股份有限公司不屬于國(guó)有公司"。

　　然而，隨著改革的深入、擴(kuò)大開放，和社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的建立和發(fā)展