日韩精品一区二区三区新区乱码|欧美综合图区亚欧综合图区|一区二区三区加勒比AV|高清一区二区三区精品

　　1 合伙財產(chǎn)分割的禁止。合伙人在合伙清算之前,不得請求分割合伙財產(chǎn)。

　　2 合伙份額轉(zhuǎn)讓的限制。合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓份額,須經(jīng)其他合伙人的一致同意;合伙人之間轉(zhuǎn)讓份額,應(yīng)當通知其他合伙人。

　　3 合伙份額出質(zhì)的限制。合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的,須經(jīng)其他合伙人一致同意,否則其行為無效或作為退伙處理。

　　4 合伙債權(quán)抵銷的禁止。合伙企業(yè)中某一合伙人的債權(quán)人,不得以該債權(quán)抵消其對合伙企業(yè)的債務(wù)。

　　5 合伙代位權(quán)的禁止。合伙人個人負有債務(wù),其債權(quán)人不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。

　　三、合伙的債務(wù)承擔

　　(一)雙重優(yōu)先原則合伙債務(wù),是指合伙組織于其存續(xù)期間,以組織的名義,在與第三人發(fā)生的民事法律關(guān)系中所承擔的債務(wù)。合伙人因其個人行為所產(chǎn)生的債務(wù),它不是合伙債務(wù),而是合伙人的個人債務(wù)。

　　當合伙債務(wù)與合伙人個人債務(wù)同時存在,其承擔債務(wù)的順序應(yīng)按照以下原則處理:合伙財產(chǎn)應(yīng)首先用于償還合伙債務(wù),償還之后若有剩余財產(chǎn)的,應(yīng)根據(jù)各合伙人享有的財產(chǎn)份額進行分割,再分別用于償還合伙人的個人債務(wù);反之,合伙人的個人財產(chǎn)首先用于償還個人債務(wù),償還個人債務(wù)之后若有剩余的,再用于償還合伙債務(wù)。這就是國際上通行的“雙重優(yōu)先權(quán)原則”,該原則的重大價值在于:平等地保護了合伙的債權(quán)人和合伙人個人的債權(quán)人的利益。

　　(二)合伙人的責任合伙人的責任,即合伙人對合伙債務(wù)所負的清償責任。《合伙企業(yè)法》第39條規(guī)定:“合伙企業(yè)對其債務(wù)負責,應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進行清償。合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的,各合伙人應(yīng)當承擔無限連帶責任。”這一規(guī)定表明合伙人的責任是補充性無限連帶責任。

　　1 合伙人責任的性質(zhì)是補充性責任。合伙人承擔合伙債務(wù)的順序,決定了合伙人首先是以合伙的共有財產(chǎn)向債權(quán)人承擔共同債務(wù),然后再以個人財產(chǎn)承擔連帶責任。如果合伙的共有財產(chǎn)足以清償合伙債務(wù),則不發(fā)生合伙人的連帶責任。

　　2 合伙人對合伙債務(wù)承擔無限責任。即合伙人應(yīng)以自己的全部財產(chǎn)承擔合伙債務(wù)的清償責任,這主要是由法律一般對合伙人的出資標的的種類以及出資數(shù)額的大小沒有限制所決定的。在這里,關(guān)于合伙人的無限責任有一個問題值得探討;法人能否承擔無限責任?對這個問題筆者贊成這種看法,“‘無限責任’概念,是從承擔責任的財產(chǎn)范圍來講的,不是以承擔責任的財產(chǎn)價值理解的,毫無疑問,任何民事主體的實際財產(chǎn)總是有限的”④,因而法人是能夠作為合伙人承擔無限責任的,否認法人能承擔無限責任,也將導(dǎo)致對法人的合伙資格的否認。

　　3 合伙人對合伙債務(wù)承擔連帶責任。合伙人的連帶責任是法定責任,其責任規(guī)則為:(1)每個合伙人均對全部合伙債務(wù)負清償責任,合伙債權(quán)人一旦要求全部、部分或個別的合伙人清償,被要求者即有義務(wù)予以清償;(2)其清償行為,對其他合伙人也有清償?shù)男Я?(3)若其清償?shù)膫鶆?wù)超過應(yīng)擔份額,則其就超出部分對其他應(yīng)擔合伙人享有追償權(quán)。

　　法人合伙在什么情況下承擔連帶責任也是有爭議的。有學(xué)者認為,“根據(jù)《民法通則》第52條的規(guī)定,法人合伙只有在法律規(guī)定或協(xié)議約定負連帶責任的情況下,才承擔連帶責任。因為,在法律無規(guī)定且不約定連帶責任的情況下,法人合伙的合伙人不承擔連帶責任”⑤。實際46問題探討上,《民法通則》第52條是關(guān)于合伙型法人聯(lián)營的規(guī)定,但從責任形式上看,合伙型法人聯(lián)營與法人合伙是不同的⑥。合伙的本質(zhì)特征之一就是合伙人對合伙債務(wù)承擔連帶責任,這是一種法定的責任規(guī)則,法人合伙無論在何種情況下均應(yīng)承擔連帶責任,而法人聯(lián)營成員對聯(lián)營債務(wù)承擔的連帶責任不是法定的。

　　(三)對連帶責任涵義的再探討在合伙人的責任中,實際上存在著兩重責任關(guān)系,即合伙人與合伙債權(quán)人之間的連帶責任關(guān)系,合伙人之間的責任分擔關(guān)系。所以連帶責任的承擔,只是解決了外部責任關(guān)系,即對合伙債權(quán)的清償問題,并沒有解決內(nèi)部責任關(guān)系,即合伙人之間的責任追償和分擔問題。

　　有學(xué)者在列舉了對合伙企業(yè)的債務(wù)清償?shù)亩喾N情況后,認為合伙人之間的追償現(xiàn)象可能會錯綜復(fù)雜,因而主張“對于合伙企業(yè)解散后的債務(wù)處理,最好能一次予以確定。一次性確定應(yīng)不違背兩個原則,一是不能損害債權(quán)人利益。二是不得違背《合伙企業(yè)法》及有關(guān)法律規(guī)定”⑦。誠然,上述主張中的做法確有減少追償之訴的作用,然而,簡化訴訟的前提應(yīng)是不妨礙債權(quán)人享有的連帶債權(quán)的行使,不妨礙對債權(quán)人利益的保護,合伙債務(wù)的一次性確定首先將會損害債權(quán)人的利益。如果債權(quán)人沒有放棄連帶債權(quán),則不能改變連帶責任的適用。同時這種做法也不符合法律規(guī)定。連帶責任是每個合伙人所應(yīng)負的法定責任,合伙債務(wù)的一次性確定將使法律規(guī)則形同虛設(shè)。

　　四、合伙應(yīng)為獨立民事主體

　　民事主體的本質(zhì)條件包括兩個方面:一是一定的社會經(jīng)濟條件的存在;二是國家法律的確認。民事主體是一定社會經(jīng)濟條件的產(chǎn)物,并須得到國家法律的確認。合伙能否成為民事主體,關(guān)鍵要看它是否具備以自己名義參加民事法律關(guān)系的條件⑧。筆者認為合伙已具備這種條件,其理由主要有:

　　(一)合伙是通過合伙合同而成立的一種團體組織。首先,“團體性是社會組織成為民事主體的核心要件”⑨,合伙即是具有團體性特征的組織實體,合伙有自己的財產(chǎn),有團體意志和團體利益,因此,合伙具有實在的團體人格,是獨立的民事主體。其次,合伙合同是合伙成立和存續(xù)的必要條件,而且還要規(guī)定合伙目的、經(jīng)營范圍、事務(wù)執(zhí)行等內(nèi)容,從而保障了合伙經(jīng)營活動的順利進行。

　　(二)合伙的財產(chǎn)、責任方面區(qū)別于自然人和法人的特殊性,決定了其應(yīng)為獨立民事主體。這種特殊性主要表現(xiàn)為:

　　1 合伙財產(chǎn):兩權(quán)分離。其所有權(quán)屬于各合伙人,而經(jīng)營權(quán)則屬于合伙組織。

　　2 合伙責任:雙層責任。這種責任分為兩個層次,首先以合伙財產(chǎn)承擔,不足清償時再以合伙人的其他個人財產(chǎn)承擔。并且,這種責任是連帶責任。有學(xué)者將上述特殊性概括為財產(chǎn)的不完全獨立性和財產(chǎn)責任的無限性,并將其作為否認合伙為獨立民事主體的基本依據(jù)。在筆者看來,這兩個特殊性,恰是合伙應(yīng)為獨立民事主體的依據(jù)。因為個人或團體無須是財產(chǎn)的所有者,但只要他或它能作為一個獨立的商品交換者合法處分該財產(chǎn)的所有權(quán),享有財產(chǎn)的自主權(quán)利,則其就可以成為民事主體。合伙財產(chǎn)的不完全獨立性正體現(xiàn)了合伙對其財產(chǎn)一定程度上的自主權(quán)利;法人的有限責任是法人的基本特征,但合伙是法人卻使法人社團分裂為有限責任社團和無限責任社團,而我們并沒有因此對法人的獨立民事主體地位提出異議,故合伙責任是無限責任并不能否認合伙的民事主體資格。