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短了還是長了
——法草案系列點評之六

全國人大常委會執(zhí)法檢查組《關(guān)于檢查〈中華人民共和國〉實施情況的報告》在提到勞動法實施中的問題時特別指出“有的濫用勞動合同試用期，試用期過后就不續(xù)用，以此盤剝勞動者”。新的《勞動合同法（草案）》針對這一問題特別開出了一劑藥方，“在3個月以上的，可以約定試用期。 ……非技術(shù)性工作崗位的試用期不得超過1個月；技術(shù)性工作崗位的試用期不得超過2個月；高級專業(yè)技術(shù)工作崗位的試用期不得超過6個月…… ”這劑藥方真的能治病嗎？

我國現(xiàn)有的試用期制度將試用期與合同期限相聯(lián)系，合同期限越長，試用期也相應(yīng)增加。根據(jù)勞動部的現(xiàn)行規(guī)定，簽了一個六個月的合同，可以約定十五天的試用期；簽了一個一年的合同，可以約定三十天的試用期；簽了一個兩年的合同，可以約定六十天的試用期；

新的草案將試用期限按崗位性質(zhì)分類設(shè)定試用期，與現(xiàn)行法規(guī)比較，標(biāo)準(zhǔn)是高是低呢？假設(shè)是一個六個月的合同，根據(jù)草案，非技術(shù)性工作崗位可以設(shè)一個月的試用期；技術(shù)性崗位可以設(shè)六個月；高級專業(yè)技術(shù)工作崗位可以設(shè)6個月，合同期全部都是試用期，勞動合同合法的變成一份試用期合同。如果是一年期的合同，按勞動部現(xiàn)行標(biāo)準(zhǔn)也僅是30天的試用期，草案的標(biāo)準(zhǔn)則是1個月、2個月、6個月。

也許有人會說，假如勞動者和用人單位簽了一份五年期的合同，那試用期標(biāo)準(zhǔn)與以前相比就大大降低了?？墒怯萌藛挝粸槭裁匆c一個根本不了解、未試用過的新員工簽訂五年期合同呢？不知立法者憑什么認(rèn)為規(guī)定一個比以前更長的試用期就能解決濫用試用期的問題？

而且，按崗位性質(zhì)分類設(shè)定試用期，那么一個崗位究竟是非技術(shù)性工作崗位、技術(shù)性崗位還是高級專業(yè)技術(shù)工作崗位，應(yīng)當(dāng)如何確定呢？如果由用人單位確定，那用人單位完全可以把所有的崗位都規(guī)定為高級專業(yè)技術(shù)工作崗位，只簽訂六個月勞動合同，然后約定六個月試用期，“濫用勞動合同試用期”可能成為普遍而且合法的現(xiàn)象。如果由勞動者來確定崗位性質(zhì)，勞動者確認(rèn)所要從事的崗位究竟是非技術(shù)性工作崗位、還是技術(shù)性崗位或者高級專業(yè)技術(shù)工作崗位，那么勞動者又能有多少談判能力呢？用人單位只要在勞動合同中注明“崗位屬于高級專業(yè)技術(shù)工作崗位，試用期六個月，合同期六個月”，作為一個急切想獲得工作的新人，肯定也只能簽字確認(rèn)，“濫用勞動合同試用期”的現(xiàn)象仍然無法避免。
那么也許只能由國家來確定崗位性質(zhì)，只有這樣才公平權(quán)威?？刹煌髽I(yè)的崗位設(shè)置千差萬別，新的工種又不斷出現(xiàn)，也許會有幾千幾百萬種崗位需要國家來確定并及時進(jìn)行更新，所需花費人力物力難以想象，這值得嗎？有可能實現(xiàn)嗎？

對癥下藥才能治病救人，其實現(xiàn)行法規(guī)對試用期的長度已經(jīng)作出了合理的限制，而且還對勞動者做了一定傾斜保護(hù)，勞動者在試用期內(nèi)可以隨時離職，而企業(yè)則需要在證明員工不符合錄用條件的條件下才能讓員工離職。全國人大常委會執(zhí)法檢查組發(fā)現(xiàn)的“濫用試用期”問題主要是“有法不依、執(zhí)法不嚴(yán)”，而不是法規(guī)本身的立法問題。立法者應(yīng)當(dāng)考慮如何落實法律執(zhí)行，而不是用一個更不利于勞動者的規(guī)定去保護(hù)勞動者。