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　　【正文】

　　一、問題的提出

　　【模擬司法考試試題】涉嫌搶劫的張某，聘請吳律師為其辯護(hù)人。在兩人的接觸中，張某告訴吳律師，兩年前他還曾參與了一家銀行的搶劫，并提供了相關(guān)證據(jù)。在審判過程中，張某卻拒絕承認(rèn)搶劫銀行，控方所掌握的證據(jù)顯然不足以獲得指控成功。請問吳律師是否可以作為本案的證人?如果能，那么他是必須作證還是可以作證?如果不能，那么吳律師解除與委托人的委托關(guān)系之后，他可以作證嗎?

　　這個(gè)普通的案例，代表了刑事訴訟中正在發(fā)生的成千上萬的案件，也代表了諸多律師和當(dāng)事人的共同困惑。面對這樣一個(gè)看似簡單的案件，我們先從現(xiàn)行的法律上尋找可能的答案。

　　現(xiàn)行《律師法》第三十三條規(guī)定：“律師應(yīng)當(dāng)保守在職業(yè)活動(dòng)中知悉的國家秘密和當(dāng)事人的商業(yè)秘密，不得泄露當(dāng)事人隱私。”《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律規(guī)范》第八條規(guī)定，“律師應(yīng)當(dāng)嚴(yán)守國家機(jī)密，保守委托人的商業(yè)秘密及委托人的隱私。”因此，我們可以得出結(jié)論，律師負(fù)有保密的義務(wù)。但是，這種保密義務(wù)可以涵蓋本案例的情形嗎?本案被告人透露的證據(jù)顯然不屬于“國家秘密和當(dāng)事人的商業(yè)秘密”，那是否屬于“當(dāng)事人的隱私”?這就又涉及到了另一個(gè)棘手的問題：什么是隱私?對于隱私的定義，一直存在諸多爭議，但有些細(xì)節(jié)的分歧對于本文來說無關(guān)宏旨，我們擇其要者采之。學(xué)界比較贊同的隱私范圍是：(1)私人信息，是指屬于私人個(gè)人的情報(bào)資訊，比如身高、體重、收入、生活經(jīng)歷、家庭電話號(hào)碼、病歷，等等。(2)私人活動(dòng)，是指私人個(gè)人與公共利益無關(guān)的活動(dòng)。比如，個(gè)人的日常生活、社會(huì)交往、夫妻之間的性生活、婚外性關(guān)系，以及其他私人的不愿意公開的活動(dòng)。(3)私人空間，是指個(gè)人身體和身體所處的私秘范圍，比如個(gè)人的身體隱秘部位，私人住宅居所，個(gè)人的通信、日記、行李等。學(xué)者認(rèn)為，隱私含義應(yīng)包括兩個(gè)基本內(nèi)容：一是“隱”，即不愿為人所知的信息、行為或不愿為人所侵?jǐn)_的空間;二是“私”，即屬于個(gè)人專有的與公共利益、群體利益無害的信息、行為、空間。只要符合上述兩個(gè)條件，就可認(rèn)定為是隱私。 在這種解釋下，被告人的犯罪事實(shí)當(dāng)然不被認(rèn)為是隱私的范疇，不受法律的保護(hù)。即使是被告人提供的其他證據(jù)信息，只要不屬于國家秘密、商業(yè)秘密和當(dāng)事人的隱私，律師仍然沒有保密的義務(wù)。這就意味著，委托人與律師之間的交流秘密，有可能成為呈堂證供。律師可以拒絕作證嗎?答案還是否定的。我國《律師法》規(guī)定，律師不得隱瞞事實(shí)(第三十五條)，隱瞞重要事實(shí)的，將被吊銷執(zhí)業(yè)證書，直至被追究刑事責(zé)任(第四十五條)。而且，刑法上也有 “辯護(hù)人、訴訟代理人毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)、妨害作證罪”虛位以待。因此，如果從我國現(xiàn)行法律的規(guī)定來看，本案吳律師如果不想惹禍上身的話，還必須作證。