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　　為依法懲治非法制造、買賣、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等犯罪活動，省法院、省檢察院、省公安廳先后于2000年10月和2001年7月制定了《關(guān)于辦理聚眾斗毆等幾類犯罪案件適用法律若干問題的討論紀(jì)要》和《關(guān)于治爆緝槍專項行動期間辦理涉槍涉爆案件若干問題的意見》。司法實踐中，特別是開展“嚴(yán)打”整治斗爭及“治爆緝槍”專項斗爭以來，在理解和適用最高法院《關(guān)于審理非法制造、買賣、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）和《對執(zhí)行（關(guān)于審理非法制造、買賣、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋）有關(guān)問題的通知》（以下簡稱《通知》）以及在處理聚眾斗毆案件中，仍有一些法律適用問題需要進(jìn)一步明確和統(tǒng)一。最近，省法院、省檢察院、省公安廳就全省處理涉槍涉爆、聚眾斗毆案件中所遇到的重點(diǎn)問題進(jìn)行了廣泛的調(diào)查研究，根據(jù)《中華人民共和國刑法》及相關(guān)司法解釋，現(xiàn)對辦理涉槍涉爆、聚眾斗毆案件中具體應(yīng)用法律的若干問題提出如下意見：

　　一、辦理涉槍、涉爆案件的有關(guān)問題

　?。ㄒ唬╆P(guān)于《解釋》的適用

　　1．關(guān)于對煙花爆竹的認(rèn)定問題應(yīng)嚴(yán)格依照刑法及《解釋》的規(guī)定認(rèn)定爆炸物的范圍和種類。對于為非法生產(chǎn)煙花爆竹而制造、買賣、運(yùn)輸、儲存煙火藥、黑火藥的，或者從煙花爆竹中提取黑火藥、煙火藥非法作為他用的，可以認(rèn)定為刑法所規(guī)定的爆炸物。

　　對于因非法制造、買賣、運(yùn)輸、儲存煙花爆竹等行為造成嚴(yán)重后果而觸犯其他罪名的，以危險物品肇事罪、重大責(zé)任事故罪等定罪處罰。

　　2．關(guān)于對經(jīng)鑒定失去效能的槍支、彈藥、爆炸物的認(rèn)定問題對經(jīng)鑒定失去效能的槍支、彈藥、爆炸物是否認(rèn)定為刑法所規(guī)定的槍支、彈藥、爆炸物，對此，要根據(jù)槍支、彈藥、爆炸物危險性程度的具體情況具體分析，同時嚴(yán)格掌握。對槍支、彈藥不堪使用又不能自行修復(fù)以及爆炸物經(jīng)鑒定不能使用，確實沒有實際危害性的，可以不予認(rèn)定為刑法所規(guī)定的槍支、彈藥、爆炸物。

　　3．關(guān)于對獵槍使用的鐵砂彈丸的認(rèn)定問題對于違反有關(guān)法律法規(guī)，制造、買賣、運(yùn)輸?shù)葘ｉT作為獵槍使用的金屬彈丸，可以認(rèn)定為刑法所規(guī)定的彈藥；對于在其他正常生產(chǎn)、生活過程中所產(chǎn)生或涉及的可以被獵槍使用的鐵砂彈丸，可以不認(rèn)定為刑法所規(guī)定的彈藥。

　　4．關(guān)于對“拒不交出”的界定《解釋》規(guī)定：“私藏”是指依法配備、配置槍支、彈藥的人員，在配備、配置槍支、彈藥的條件消除后，違反槍支管理法律、法規(guī)的規(guī)定，私自藏匿所配備、配置的槍支、彈藥且拒不交出的行為。

　　認(rèn)定“拒不交出”應(yīng)當(dāng)按照主客觀相結(jié)合的原則，即主觀上明知行為的違法性又不愿意交出，客觀上至案發(fā)時沒有交出的行為。

　　（二）關(guān)于《通知》的適用

　　1．關(guān)于對“生產(chǎn)、生活需要”的界定問題對“生產(chǎn)、生活需要”的界定，要從行為人涉槍、涉爆的行為目的來考察，對行為人主觀方面為維持正常的生產(chǎn)、生活需要，自己沒有使用槍支、彈藥、爆炸物實施危害社會的行為，也沒有被別人用于實施其他違法犯罪活動的，可以認(rèn)定其行為是“生產(chǎn)、生活需要”。在司法實踐中，下列幾種情況可以認(rèn)定是“生產(chǎn)、生活需要”：

　?。?）為開山采礦、生產(chǎn)煙花爆竹等需要非法制造、購買爆炸物的；

　?。?）為狩獵、保護(hù)生產(chǎn)、生活資料、設(shè)施等需要非法制造、購買槍支的；

　　（3）其他確因生產(chǎn)、生活所需而非法制造、買賣、運(yùn)輸少量槍支、彈藥、爆炸物的。

　　2．關(guān)于對符合《通知》規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的涉槍、涉爆行為的法律適用問題根據(jù)《通知》規(guī)定，對符合《通知》第一條規(guī)定的行為依照刑法第十三條的規(guī)定，視為情節(jié)顯著輕微，可以不作為犯罪處理。但是，對于多次實施，或者非法制造、買賣、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物的數(shù)量達(dá)到《解釋》規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”標(biāo)準(zhǔn)，或者所涉槍支、彈藥、爆炸物的威力較大（如制式、軍用、自動、先進(jìn)、大殺傷力），依照《通知》第1條的規(guī)定，也可以認(rèn)定為犯罪，從輕或免除處罰；具備上述情形，適用《通知》第2條規(guī)定時，也可以不予免除或者從輕處罰。

　　3．關(guān)于對符合《通知》第二條規(guī)定的行為能否適用減輕處罰問題《通知》第2條沒有規(guī)定減輕處罰，根據(jù)《刑法》第63條的精神，符合《通知》第2條規(guī)定的行為只能免除或從輕處罰，但對具備法定減輕處罰情節(jié)的，可以依法減輕處罰。

　　二、辦理聚眾斗毆案件的有關(guān)問題

　　（一）關(guān)于聚眾斗毆罪的認(rèn)定聚眾斗毆一般是指拉幫結(jié)伙，人數(shù)達(dá)3人以上，斗毆雙方均有聚眾斗毆故意的互相毆斗的行為，要注意區(qū)分罪與非罪的界限。聚眾斗毆通常表現(xiàn)為出于私仇、爭霸或其他動機(jī)而成幫結(jié)伙地斗毆，往往造成嚴(yán)重后果，對于群眾中因民事糾紛引發(fā)的互相斗毆甚至結(jié)伙械斗，后果不嚴(yán)重的以及其他情節(jié)顯著輕微的斗毆行為，不應(yīng)以犯罪處理。

　　聚眾斗毆不僅要有聚眾的行為，而且要有斗毆的行為。斗毆是指行為人主觀上有與另一方互毆的故意，客觀上實施了毆斗的行為。要注意區(qū)分聚眾斗毆罪與共同傷害罪之間的界限，防止將多人共同實施的傷害行為簡單地以聚眾斗毆處理：

　　1．雙方均有互毆的故意，斗毆時一方達(dá)3人以上，一方不到3人的，對雙方均可以認(rèn)定為聚眾斗毆。

　　2．一方有互毆的故意，并糾集3人以上，實施了針對對方多人或其中不特定一人的毆斗行為，而對方?jīng)]有互毆故意的，對有互毆故意的一方可以認(rèn)定為聚眾斗毆。

　　3．一方有互毆的故意，糾集3人以上對另一方進(jìn)行毆斗，另一方開始沒有互毆的故意，但在事態(tài)發(fā)展過程中產(chǎn)生斗毆故意并糾集多人以上進(jìn)行互毆的，對雙方均可以認(rèn)定為聚眾斗毆。但要注意區(qū)分聚眾斗毆與正當(dāng)防衛(wèi)的界限。

　?。ǘ╆P(guān)于聚眾斗毆致人重傷、死亡情形的法律適用聚眾斗毆致人重傷、死亡的，在適用《刑法》第234條和第232條時，要結(jié)合案件具體情況，對照故意傷害和故意殺人兩個罪名的具體犯罪構(gòu)成來認(rèn)定，不能簡單地以結(jié)果定罪。行為人具有殺人故意，實施了殺人行為，即使僅造成被害人重傷的，也可以依照《刑法》第232條定罪處罰；行為人僅具有傷害故意，造成被害人死亡的，應(yīng)依照《刑法》第234條定罪處罰。行為人對殺人和傷害后果均有預(yù)見，并持放任態(tài)度的，也可以結(jié)果定罪。

　　在辦理有致人重傷、死亡情形的案件時，要注意區(qū)分聚眾斗毆致人重傷、死亡與故意殺人、故意傷害罪的界限。對于在斗毆中明顯實施故意殺人或傷害等行為而同時觸犯《刑法》第292條和《刑法》第234條或《刑法》第232條等規(guī)定的，可以從一重罪論處。

　　（三）關(guān)于聚眾斗毆中首要分子、積極參加者刑事責(zé)任的確定

　　1．關(guān)于聚眾斗毆中其他積極參加者致人重傷、死亡，首要分子在組織、指揮犯罪過程中重傷、殺人故意不明顯，對首要分子的定罪問題聚眾斗毆中其他積極參加者致人重傷、死亡，首要分子在組織、指揮犯罪過程中雖然重傷、殺人故意不明顯，其也要對其他積極參加者致人重傷、死亡的后果承擔(dān)責(zé)任，對首要分子應(yīng)當(dāng)適用《刑法》第234條或第232條轉(zhuǎn)化定罪。聚眾斗毆中，部分積極參加者轉(zhuǎn)化定罪，部分積極參加者沒有轉(zhuǎn)化定罪的，對首要分子按照重罪吸收輕罪的原則定罪處罰，不實行數(shù)罪并罰。

　　對于首要分子在組織、指揮犯罪過程中明確要求其他積極參加者不能造成他人傷亡的，對首要分子可不以其他積極參加者致人重傷、死亡的后果進(jìn)行轉(zhuǎn)化定罪，而以聚眾斗毆罪從重處罰。

　　2．關(guān)于聚眾斗毆中部分積極參加者致人重傷、死亡，對其他積極參加者的定罪問題聚眾斗毆中部分積極參加者致人重傷、死亡，其他積極參加者對被害人有共同加害行為的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為共同犯罪中相互配合、支持的行為，對其他積極參加者也一并適用《刑法》第234條或第232條轉(zhuǎn)化定罪；其他積極參加者的行為與重傷、死亡的結(jié)果之間無關(guān)聯(lián)的，不能轉(zhuǎn)化定罪。

　　3．關(guān)于聚眾斗毆犯罪中積極參加者的主、從犯問題聚眾斗毆犯罪中，對于能夠分清積極參加者的主、次作用的，應(yīng)當(dāng)對積極參加者確定主、從犯及應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的罪責(zé)。

　　4．關(guān)于聚眾斗毆中，首要分子對不是由其糾集而自愿、主動參與斗毆并造成嚴(yán)重后果的積極參加者的責(zé)任承擔(dān)問題。

　　聚眾斗毆過程中，參加者不是首要分子糾集，而系參加者自愿、主動參與斗毆并造成嚴(yán)重后果的，如首要分子明知又未阻止的，首要分子應(yīng)當(dāng)對此積極參加者的行為所造成的后果承擔(dān)罪責(zé)。

　　本意見自下發(fā)之日起執(zhí)行。

　　2002年10月25日