原告重慶市某國(guó)有資產(chǎn)擔(dān)保有限公司，住所地重慶市X區(qū)。

法定代表人劉某，董事長(zhǎng)。

委托代理人張某強(qiáng)，重慶渝萬律師事務(wù)所律師，執(zhí)業(yè)證號(hào)（略），特別授權(quán)。

委托代理人胡某，女，該公司風(fēng)險(xiǎn)部經(jīng)理。

被告重慶市某陶瓷有限公司，住所地重慶市X組。

訴訟代表人重慶天健正信會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司重慶分所，該企業(yè)管理人。

被告張某，男，漢族，?。裕?。

被告陳某，女，漢族，系被告張某之妻，?。裕?/p>

二被告共同委托代理人鄧某，重慶新盟律師事務(wù)所律師。

第三人安徽某融資租賃有限公司，住所地安徽馬鞍山。

法定代表人周某，總經(jīng)理。

委托代理人張某，男，漢族，X年X月X日生，該公司職工，特別授權(quán)。

原告重慶市某國(guó)有資產(chǎn)擔(dān)保有限公司（下稱國(guó)有擔(dān)保公司）與被告重慶市某陶瓷有限公司（下稱云公司）、被告張某、被告陳某，第三人安徽某融資租賃有限公司（下稱信成租賃公司）保證合同糾紛一案，本院受理后，依法由審判員黃用顏獨(dú)任審判，公開開庭進(jìn)行了審理。原告國(guó)有擔(dān)保公司的委托代理人張某強(qiáng)、胡某琴，被告張某、陳某的委托代理人鄧某，第三人信成租賃公司的委托代理人張某到庭參加訴訟，被告云公司經(jīng)本院合法傳喚未到庭參加訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告國(guó)有擔(dān)保公司訴稱，2011年7月13日，原告按與被告云公司簽訂的《委托擔(dān)保合同》的約定，為被告云公司向重慶銀行股份有限公司萬州支行借款400萬元提供了擔(dān)保。同時(shí)被告云公司將其擁有的機(jī)器設(shè)備作為反擔(dān)保物抵押給原告，并簽訂了《抵（質(zhì)）押反擔(dān)保合同》，并對(duì)抵押物辦理了抵押登記。同日，原告與被告張某、陳某簽訂《保證反擔(dān)保合同》，約定被告張某、陳某就原告為被告云公司委托擔(dān)保后享有的債權(quán)提供連帶責(zé)任保證反擔(dān)保。2011年7月13日，被告云公司與重慶銀行股份有限公司萬州支行簽訂《流動(dòng)資金貸款合同》約定，被告云公司向重慶銀行股份有限公司萬州支行貸款400萬元，借款期限3個(gè)月。同日，原告與重慶銀行股份有限公司萬州支行簽訂《質(zhì)押合同》約定，由原告為被告云公司向重慶銀行股份有限公司萬州支行簽訂的貸款合同項(xiàng)下的全部借款本金、利某、復(fù)利某及實(shí)現(xiàn)債權(quán)的一切費(fèi)用提供存單質(zhì)押擔(dān)保。2011年7月14日，重慶銀行股份有限公司萬州支行向被告云公司發(fā)放借款400萬元。2011年10月13日，原告代被告云公司向重慶銀行股份有限公司萬州支行償還借款本息350萬元。請(qǐng)求判令：1、被告云公司償還原告代償本息350萬元及資金占用費(fèi)100768.89元（計(jì)算至2011年12月31日止）；2、被告云公司向原告支付違約金80萬元；3、原告對(duì)被告云公司的機(jī)器設(shè)備抵押財(cái)產(chǎn)享有優(yōu)先受償權(quán)；4、被告張某、被告陳某對(duì)上述債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任；5、被告承擔(dān)本案全部訴訟費(fèi)用。

被告云公司未作答辯。

被告張某、陳某辯稱，對(duì)于原、被告之間存在擔(dān)保與反擔(dān)保的法律事實(shí)沒有異議，委托擔(dān)保合同約定的違約金過高，要求予以適當(dāng)減少；被告張某、陳某只對(duì)物的擔(dān)保以外的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

第三人信成租賃公司述稱，請(qǐng)求法院依法確認(rèn)被告云公司與原告國(guó)有擔(dān)保公司簽訂的擔(dān)保合同中涉及信成租賃公司的融資租賃物x型全自動(dòng)液壓壓磚機(jī)的條款無效；確認(rèn)第三人有權(quán)取回上述融資租賃物；確認(rèn)上述融資租賃物不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。

經(jīng)審理查明，2011年7月13日，原告國(guó)有擔(dān)保公司與被告云公司簽訂《委托擔(dān)保合同》，約定，原告國(guó)有擔(dān)保公司為被告云公司向重慶銀行股份有限公司萬州支行借款400萬元提供擔(dān)保，被告云公司按原告國(guó)有擔(dān)保公司的要求提供反擔(dān)保；被告云公司在借款期限屆滿未能向銀行清償導(dǎo)致原告代償?shù)模鎳?guó)有擔(dān)保公司有權(quán)向被告云公司追償為之代償?shù)娜靠铐?xiàng)和代償資金占用費(fèi)（代償資金占用費(fèi)按照同期銀行貸款基準(zhǔn)利某的200%執(zhí)行，自代償次日起到收回全部代償資金）；被告云公司必須按照同銀行簽訂的貸款合同中的約定按期足額付清應(yīng)付本息；任何一方違約，應(yīng)按照擔(dān)保貸款金額的20%支付違約金。同日，被告云公司與重慶銀行股份有限公司萬州支行簽訂《流動(dòng)資金貸款合同》，約定，被告云公司向重慶銀行股份有限公司萬州支行貸款400萬元，貸款年利某6.1%,貸款期限2011年7月13日至2011年10月12日；貸款擔(dān)保方式為質(zhì)押，擔(dān)保人必須與貸款人簽訂重慶銀行質(zhì)押合同（重銀萬州支質(zhì)字第X號(hào)）；貸款到期或提前到期，借款人不能按時(shí)還清貸款本息，貸款人按貸款基準(zhǔn)利某上浮50%計(jì)收罰息和復(fù)利。原告國(guó)有擔(dān)保公司與重慶銀行股份有限公司萬州支行于2011年7月13日簽訂《重慶銀行質(zhì)押合同》【（2011）重銀萬州支質(zhì)字第X號(hào)】，約定，原告國(guó)有擔(dān)保公司為被告云公司向重慶銀行股份有限公司萬州支行貸款400萬元項(xiàng)下的全部借款本金、利某、復(fù)利某及實(shí)現(xiàn)債權(quán)的一切費(fèi)用提供存單（重慶銀行單位定期存單號(hào)分別為：（略），金額250萬元，（略），金額200萬元，存單戶名均為重慶市某國(guó)有資產(chǎn)擔(dān)保有限公司）質(zhì)押擔(dān)保。同日，原告國(guó)有擔(dān)保公司（抵押權(quán)人）與被告云公司（抵押人）簽訂《抵（質(zhì)）押反擔(dān)保合同》，約定被反擔(dān)保的主債權(quán)種類為：基于（2011）重銀萬州支質(zhì)字第X號(hào)《質(zhì)押合同》所產(chǎn)生的擔(dān)保債權(quán)，本金數(shù)額為400萬元；抵押反擔(dān)保的范圍：1、抵押權(quán)人為借款人代位清償?shù)娜總鶆?wù)（包括但不限于借款本金、利某、罰息、復(fù)利、補(bǔ)償金、違約金、損害賠償金及實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用）。2、《委托擔(dān)保合同》中約定的借款人應(yīng)向抵押權(quán)人支付的違約金、賠償金、擔(dān)保費(fèi)、代償資金占用費(fèi)；抵押物：抵押人同意將其擁有的機(jī)器設(shè)備抵押給抵押權(quán)人即包括裝載機(jī)、喂某、窯爐地磚線等機(jī)器設(shè)備42臺(tái)（套）【詳見《設(shè)備抵押評(píng)估報(bào)告書》（重華川萬州估（2011字第X號(hào)）中的附表《重慶市某陶瓷有限公司委估資產(chǎn)評(píng)估明細(xì)表》】和窯爐工程生產(chǎn)線一條；上述抵押物的擔(dān)保額度為400萬元，其最終價(jià)值以抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)實(shí)際處理抵押物所得價(jià)款為準(zhǔn)；抵押物登記：抵押人應(yīng)在本合同生效后五日內(nèi)到登記機(jī)關(guān)辦理登記手續(xù)。隨后雙方到有關(guān)部門辦理了抵押登記。同日，原告國(guó)有擔(dān)保公司（甲方）與被告張某、陳某（乙方）簽訂《保證反擔(dān)保合同》，約定，本反擔(dān)保合同所擔(dān)保的主債權(quán)為：基于（2011）重銀萬州支質(zhì)字第X號(hào)《質(zhì)押合同》所產(chǎn)生的債權(quán)；保證反擔(dān)保范圍：1、甲方為借款人代位清償?shù)娜總鶆?wù)（包括但不限于借款本金、利某、罰息、復(fù)利、補(bǔ)償金、違約金、損害賠償金及實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用）。2、《委托擔(dān)保合同》中約定的借款人應(yīng)向甲方支付的違約金、賠償金、擔(dān)保費(fèi)、代償資金占用費(fèi)；反擔(dān)保保證方式：本合同的保證方式為連帶責(zé)任保證擔(dān)保。本合同所擔(dān)保的債權(quán)同時(shí)存在借款人提供物的擔(dān)保和保證擔(dān)保的，甲方有權(quán)要求乙方先于物的擔(dān)保承擔(dān)保證責(zé)任。反擔(dān)保保證期間：反擔(dān)保保證期間從代償之日起二年。2011年7月14日，重慶銀行股份有限公司萬州支行向被告云公司發(fā)放借款400萬元。同年8月18日，被告云公司償還重慶銀行股份有限公司萬州支行50萬元，10月13日，原告國(guó)有擔(dān)保公司代被告云公司向重慶銀行股份有限公司萬州支行償還借款350萬元。

2010年9月3日，廣東科達(dá)機(jī)電股份有限公司（賣方）、第三人信成租賃公司（買方、出租方）、被告云公司（承租方）簽訂《購(gòu)銷合同》，約定，買方信成租賃公司向賣方廣東科達(dá)機(jī)電股份有限公司購(gòu)買x型全自動(dòng)液壓壓磚機(jī)，價(jià)款185萬元；付款方式：合同簽訂后，三天內(nèi)買方必須一次性向賣方支付合同總額的30%款項(xiàng)55.5萬元作為買方保證履行合同的定金，賣方交貨前，買方向賣方支付合同總額的70%款項(xiàng)129.5萬元作為提貨款，款到后，賣方須向承租方發(fā)出合同設(shè)備；合同簽訂后，承租方需向出租方支付設(shè)備總價(jià)值30%款項(xiàng)55.5萬元作為履行《融資租賃合同》的保證；承租方需向出租方支付的服務(wù)費(fèi)、租金等款項(xiàng)的支付方式及時(shí)間詳見《融資租賃合同》。2010年10月29日，第三人信成租賃公司（出租人）與被告云公司（承租人）簽訂《融資租賃合同》，約定合同期限為合同生效之日至出租人收到承租人所有租金和應(yīng)付的一切款項(xiàng)后出具《租賃物所有權(quán)轉(zhuǎn)某證明書》之日；租賃期間為12個(gè)月；租金為（略）.04元，分期支付；租賃期滿且承租人向出租人付清全部租金及其他款項(xiàng)后，出租人出具《租賃物所有權(quán)轉(zhuǎn)某證明書》，租賃物歸承租人所有。2010年11月24日，廣東科達(dá)機(jī)電股份有限公司向被告云公司開具增值稅專用發(fā)票，備注欄備注：“本發(fā)票涉及之貨物屬安徽某融資租賃有限公司所有，未經(jīng)安徽某融資租賃有限公司的同意不得轉(zhuǎn)某、轉(zhuǎn)某、抵押或其他侵犯所有權(quán)的行為，在安徽某融資租賃有限公司未出具《所有權(quán)轉(zhuǎn)某證明書》之前，該設(shè)備所有權(quán)不得轉(zhuǎn)某?！弊赓U合同履行中，被告云公司分期支付第三人信成租賃公司租金（略）.68元，尚欠租金449361.36元。

2012年1月6日，本院裁定受理了被告云公司的破產(chǎn)清算申請(qǐng)，并于2012年3月20日召開了第一次債權(quán)人會(huì)議，核查了債權(quán)，其中，債權(quán)人原告國(guó)有擔(dān)保公司對(duì)債務(wù)人的特定財(cái)產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的數(shù)額為（略）.87元（含本案涉訴金額（略）.89元）。

本院認(rèn)為，原告國(guó)有擔(dān)保公司與被告云公司簽訂的《委托擔(dān)保合同》、原告國(guó)有擔(dān)保公司、被告張某、陳某簽訂的《保證反擔(dān)保合同》、廣東科達(dá)機(jī)電股份有限公司、第三人信成租賃公司、被告云公司簽訂的《購(gòu)銷合同》以及第三人信成租賃公司與被告云公司簽訂的《融資租賃合同》，均系雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，合同內(nèi)容均不違反國(guó)家法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，屬有效合同。原告國(guó)有擔(dān)保公司為被告云公司向重慶銀行股份有限公司萬州支行貸款400萬元提供質(zhì)押擔(dān)保，因被告云公司未按與重慶銀行股份有限公司萬州支行簽訂的《流動(dòng)資金貸款合同》約定期限履行還款義務(wù)，導(dǎo)致原告國(guó)有擔(dān)保公司為其代償借款350萬元，原告國(guó)有擔(dān)保公司依照與被告云公司簽訂的《委托擔(dān)保合同》的約定要求被告云公司償還代償本息350萬元及資金占用費(fèi)100768.89元（計(jì)算至2011年12月31日止）、支付違約金80萬元的請(qǐng)求，符合合同約定以及法律的規(guī)定，應(yīng)予支持。但鑒于被告云公司已向本院提出破產(chǎn)申請(qǐng)，本院于2012年1月6日裁定受理了被告云公司的破產(chǎn)清算申請(qǐng)，并于同日指定了破產(chǎn)管理人。根據(jù)我國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法的相關(guān)規(guī)定，本院就原告國(guó)有擔(dān)保公司對(duì)被告云公司享有的上述債權(quán)予以確認(rèn)。根據(jù)《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》第一百七十六條“被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實(shí)現(xiàn)債權(quán)；沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)；…”的規(guī)定，即如果在擔(dān)保合同中約定了擔(dān)保人承擔(dān)責(zé)任的順序，則債權(quán)人應(yīng)當(dāng)受該約定順序之約束；如果沒有約定和約定不明確的，債權(quán)人只能先行使擔(dān)保物權(quán)以受償債權(quán)，爾后在不能完全受償?shù)挠囝~范圍內(nèi)再向保證人主張。而本案原告國(guó)有擔(dān)保公司與被告張某、陳某簽訂的《保證反擔(dān)保合同》明確約定了“本合同所擔(dān)保的債權(quán)同時(shí)存在借款人提供物的擔(dān)保和保證擔(dān)保的，甲方有權(quán)要求乙方先于物的擔(dān)保承擔(dān)保證責(zé)任”，故原告國(guó)有擔(dān)保公司可以直接要求被告張某、陳某按《保證反擔(dān)保合同》約定在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。被告張某、陳某辯稱其只應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國(guó)擔(dān)?！返诙藯l第一款“同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保的，保證人對(duì)物的擔(dān)保以外的債權(quán)承擔(dān)保證責(zé)任?！钡囊?guī)定，對(duì)物的擔(dān)保以外的債權(quán)承擔(dān)保證責(zé)任。根據(jù)《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》第一百七十八條“擔(dān)保法與本法的規(guī)定不一致的，適用本法”的規(guī)定，本案就如何確認(rèn)被告張某、陳某保證責(zé)任的承擔(dān)問題應(yīng)當(dāng)適用《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》的相關(guān)規(guī)定，而不應(yīng)當(dāng)適用《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》的相關(guān)規(guī)定。故原告國(guó)有擔(dān)保公司要求被告張某、陳某對(duì)被告云公司的本案所涉?zhèn)鶆?wù)承擔(dān)連帶保證責(zé)任的請(qǐng)求，本院予以支持。被告張某、陳某的該辯稱理由不能成立，本院對(duì)此不予采納。被告張某、陳某辯稱委托擔(dān)保合同約定的違約金過高，要求予以適當(dāng)減少，無事實(shí)根據(jù)，本院不予采信。原告國(guó)有擔(dān)保公司與被告云公司簽訂的《抵（質(zhì)）押反擔(dān)保合同》中涉及的抵押物x型全自動(dòng)液壓壓磚機(jī)屬融資租賃物，在被告云公司未付清第三人信成租賃公司租金情況下，根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第二百四十二條“出租人享有租賃物的所有權(quán)。承租人破產(chǎn)的，租賃物不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)”的規(guī)定以及第三人信成租賃公司與被告云公司簽訂《融資租賃合同》的約定，被告云公司將融資租賃物x型全自動(dòng)液壓壓磚機(jī)設(shè)定抵押的行為無效。根據(jù)《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》第三十三條“債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依照本法的規(guī)定以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。…”的規(guī)定，原告國(guó)有擔(dān)保公司對(duì)被告云公司為本案所涉?zhèn)鶛?quán)設(shè)定的抵押物“包括裝載機(jī)、喂某、窯爐地磚線等機(jī)器設(shè)備42臺(tái)（套）【詳見《設(shè)備抵押評(píng)估報(bào)告書》（重華川萬州估（2011字第X號(hào)）中的附表《重慶市某陶瓷有限公司委估資產(chǎn)評(píng)估明細(xì)表》】和窯爐工程生產(chǎn)線一條”依法享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，但對(duì)涉案融資租賃物x型全自動(dòng)液壓壓磚機(jī)除外，不享有優(yōu)先受償權(quán)。故第三人信成租賃公司請(qǐng)求確認(rèn)被告云公司與原告國(guó)有擔(dān)保公司簽訂的擔(dān)保合同中涉及信成租賃公司的融資租賃物x型全自動(dòng)液壓壓磚機(jī)的條款無效、確認(rèn)上述融資租賃物不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)、確認(rèn)第三人有權(quán)取回上述融資租賃物，符合法律規(guī)定，本院予以支持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百三十條，《中華人民共和國(guó)合同法》第一百零七條、第二百三十七條、第二百四十二條，《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》第四條、第十八條、第二十一條、第三十三條、第五十三條、《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》第一百七十一條、第一百七十三條、第一百七十六條、第一百七十八條、《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》第三十八條之規(guī)定，判決如下：

一、確認(rèn)原告重慶市某國(guó)有資產(chǎn)擔(dān)保有限公司對(duì)被告重慶市某陶瓷有限公司享有的債權(quán)為：1、代償本金（略）元及資金占用費(fèi)100768.89元（計(jì)算至2011年12月31日止）；2、違約金800000元。

二、原告重慶市某國(guó)有資產(chǎn)擔(dān)保有限公司就前述債權(quán)設(shè)定的抵押物“包括裝載機(jī)、喂某、窯爐地磚線等機(jī)器設(shè)備42臺(tái)（套）【詳見《設(shè)備抵押評(píng)估報(bào)告書》（重華川萬州估（2011字第X號(hào)）中的附表《重慶市某陶瓷有限公司委估資產(chǎn)評(píng)估明細(xì)表》】和窯爐工程生產(chǎn)線一條”的變現(xiàn)價(jià)款享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，但對(duì)涉案融資租賃物x型全自動(dòng)液壓壓磚機(jī)除外，不享有優(yōu)先受償權(quán)。

三、被告張某、陳某對(duì)被告重慶市某陶瓷有限公司的前述債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

四、被告重慶市某陶瓷有限公司將融資租賃物x型全自動(dòng)液壓壓磚機(jī)設(shè)定抵押的行為無效。

五、本案所涉融資租賃物x型全自動(dòng)液壓壓磚機(jī)不屬破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。

六、第三人安徽某融資租賃有限公司對(duì)本案所涉融資租賃物x型全自動(dòng)液壓壓磚機(jī)享有取回權(quán)。

如果未按本判決指定期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利某。

案件受理費(fèi)42086元，減半收取21043元，由被告重慶市某陶瓷有限公司、張某、陳某共同負(fù)擔(dān)。

如不服本判決，可在本判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于重慶市第二中級(jí)人民法院。同時(shí)上訴期屆滿之日起七日內(nèi)向該院預(yù)交上訴費(fèi)，逾期不交納上訴費(fèi)或提交緩交訴訟費(fèi)申請(qǐng)，按自動(dòng)撤回上訴處理。

審判員黃用顏

二0一二年四月二十八日

書記員黃華

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