上訴人（原審被告）沈陽(yáng)市某區(qū)教育局。

    一、案件基本事實(shí)

    本院經(jīng)審理查明，1993年7月20日，沈陽(yáng)市xx建筑工程有限公司與沈陽(yáng)市某區(qū)教育局簽訂了建筑工程施工合同，其主要內(nèi)容為，由眾城公司承建某區(qū)教育局電教館工程，建筑面積為1400平方米（磚混）3-4層，工程總造價(jià)暫定為六十萬(wàn)元，最后以竣工結(jié)算為準(zhǔn)。承包范圍土建、水暖、電氣等，開工日期為1993年8月1日，竣工日期為1993年11月30日，質(zhì)量等級(jí)為優(yōu)良。工程款支付按形象進(jìn)度撥款，某教育局不按時(shí)付款應(yīng)承擔(dān)工期順延的違約責(zé)任。眾城公司實(shí)行工程總承包，某教育局在工程竣工后15日內(nèi)結(jié)算，并支付完工工程款，某教育局如不能支付完工工程款，按銀行貸款利率支付利息。合同簽訂后，眾城公司即按時(shí)開工，在施工過(guò)程中，因雙方因素，造成工程多次停工，工期順延，直到1996年6月4日竣工并驗(yàn)收合格，雙方于1997年4月1日簽訂《建行決算電教館工程》，其主要內(nèi)容為，電教館工程總造價(jià)為98.1萬(wàn)元，付給乙方（xx公司）工程款63.5萬(wàn)元，甲方（某教育局）購(gòu)材料費(fèi)19.3萬(wàn)元，欠乙方（xx公司）工程款15.32萬(wàn)+292元，并注明收尾工程及其它,驗(yàn)收后完工按工程規(guī)定辦。甲方接收電教館。甲方簽字“張某”、乙方簽字“陳某”。之后，某教育局又按該協(xié)議給付xx公司工程款11.5萬(wàn)元。1999年5月xx公司認(rèn)為該決算時(shí)沒有考慮到材料價(jià)差，向原審法院起訴。請(qǐng)求判令被告立即給付原告按結(jié)算單尚欠的拖欠工程款45000元；給付原告墊付款、材差款25540元、46733元；給付原告滯納金64387元并承擔(dān)本案訴訟費(fèi)。原審法院作出（1999）于民初字第1094號(hào)民事判決：某教育局給付xx公司工程款35000元，xx公司不服，上訴至本院，本院委托沈陽(yáng)市中級(jí)人民法院訴訟證據(jù)鑒定中心，遼寧華聯(lián)會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限責(zé)任公司對(duì)該工程造價(jià)進(jìn)行評(píng)估，認(rèn)定工程總造價(jià)為890995元。本院以工程結(jié)算額與一審法院判處的數(shù)額相互矛盾，原判決認(rèn)定事實(shí)不清為由，撤銷原判，發(fā)回重審。在重審期間，原告xx公司的訴訟請(qǐng)求為請(qǐng)求依法判令被告給付工程款30000元及滯納金，在庭審中變更訴訟請(qǐng)求，要求被告給付所欠工程款175799.6元、給付實(shí)驗(yàn)室款30000元及支付同期的利息。原審法院在重審中，根據(jù)xx公司的申請(qǐng)，委托沈陽(yáng)市建設(shè)工程預(yù)算審查中心對(duì)該電教館工程進(jìn)行了全面的評(píng)估鑒定，認(rèn)定該工程總造價(jià)為1015166.27元。

    上述事實(shí)，有建設(shè)工程施工合同、1997年4月1日《建行決算電教館工程》結(jié)算單、竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告、當(dāng)事人陳述等證據(jù)并經(jīng)庭審質(zhì)證，本院予以確認(rèn)，在卷佐證。

     二、原審法院的認(rèn)定與判決

    原審法院認(rèn)為，原、被告所簽訂的建設(shè)施工合同有效。工程期限雖順延至1996年6月4日，但雙方均無(wú)證據(jù)表明系對(duì)方過(guò)錯(cuò)所致，本院無(wú)法認(rèn)定其違約責(zé)任，應(yīng)視為雙方均同意合同履行期限的變更。因此，在工程竣工并驗(yàn)收后，被告應(yīng)按合同約定在15日內(nèi)結(jié)算工程款，逾期承擔(dān)違約責(zé)任，依據(jù)沈陽(yáng)市建設(shè)工程預(yù)算審查中心的工程造價(jià)鑒定結(jié)論和被告提供的給付工程及墊付材料款的有效票據(jù)，被告實(shí)欠原告工程款161832.41元。

    原審法院判決：1、被告于本判決發(fā)生法律效力之日起十日內(nèi)一次性給付原告工程款161832.41元，并自1999年6月19日起按中國(guó)人民銀行同期貸款利率支付利息，直至付清全部欠款之日止；2、駁回原、被告其他訴訟請(qǐng)求。

    三、上訴人的上訴請(qǐng)求及被上訴人的答辯理由

    宣判后，xx公司不服向二審法院提起上訴。其主要上訴理由為：1、原審認(rèn)定“被告墊付部分施工材料及水電費(fèi)計(jì)188333.86元”與事實(shí)嚴(yán)重不符。要求重新審計(jì)質(zhì)證；2、2000年本案在上訴期間，沈陽(yáng)市中級(jí)人民法院委托遼寧華聯(lián)會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限責(zé)任公司對(duì)工程造價(jià)進(jìn)行了評(píng)估，但評(píng)估費(fèi)30000元是上訴人xx公司墊付，原審法院對(duì)此未作判決。請(qǐng)求判令某教育局給付xx公司評(píng)估費(fèi)30000元。

某教育局不服向二審法院提起上訴。其主要上訴理由：1、上訴人認(rèn)為原審法院重新委托沈陽(yáng)市建設(shè)工程預(yù)算審查中心評(píng)估鑒定無(wú)效。因該鑒定單位不具有合法資格。另外雙方對(duì)該項(xiàng)工程已于1997年結(jié)算并協(xié)商為981000元。xx公司的訴訟請(qǐng)求也稱尚欠45000元；2、原審法院認(rèn)定上訴人已付工程款數(shù)額錯(cuò)誤。1997年4月1日的雙方結(jié)算協(xié)議已明確在此之前已給付635000元并墊付材料款193000元，尚欠工程款153000元。1997年4月1日以后，某教育局又給付xx公司115000元，故某教育局共給付946000元，尚欠35000元；3、關(guān)于利息問(wèn)題，原審法院判決某教育局從1996年6月17日支付利息沒有依據(jù)，因?yàn)楣こ逃?997年尚未完工，且質(zhì)量有問(wèn)題，xx公司應(yīng)賠償其經(jīng)濟(jì)損失。

    四、二審法院的認(rèn)定與判決

    二審法院認(rèn)為，xx公司與某教育局簽訂的《建設(shè)工程施工合同》合法有效，雙方均應(yīng)遵照履行。xx公司按照合同約定進(jìn)行施工后，某教育局未完全履行給付工程款的義務(wù)，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。關(guān)于工程款的數(shù)額，1997年4月1日xx公司的施工負(fù)責(zé)人陳某與某教育局的工程負(fù)責(zé)人張某對(duì)電教館的工程經(jīng)過(guò)協(xié)商進(jìn)行了確認(rèn)，即電教館工程總造價(jià)為98.1萬(wàn)元，付給乙方工程款63.5萬(wàn)元，甲方購(gòu)材料費(fèi)19.3萬(wàn)元，欠乙方工程款15.32萬(wàn)元+292元。在此之后某教育局又給付xx公司工程款11.5萬(wàn)元，對(duì)該數(shù)額雙方均無(wú)異議。據(jù)此某教育局應(yīng)給付xx公司尚欠的工程款38492元及利息。關(guān)于工程竣工的時(shí)間，因雙方主張的時(shí)間不一致，應(yīng)以有關(guān)部門出具的竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告為依據(jù)。依據(jù)雙方簽訂的《建設(shè)工程施工合同》的約定，某教育局應(yīng)在工程竣工后15日內(nèi)決算，并支付工程款，逾期支付按銀行貸款利率支付利息，因該項(xiàng)工程的竣工時(shí)間為1996年6月4日，故某教育局應(yīng)從1996年6月20日起按照銀行同期貸款利率向xx公司支付利息。關(guān)于上訴人xx公司提出的應(yīng)由某教育局承擔(dān)評(píng)估費(fèi)30000元之主張，因在原二審審理期間，二審法院是依據(jù)xx公司的申請(qǐng)進(jìn)行的委托審計(jì)，該審計(jì)報(bào)告未進(jìn)行庭審質(zhì)證，另外xx公司在第一次的訴訟中依據(jù)雙方1997年4月1日的結(jié)算單明確要求某教育局給付其尚欠的工程款45000元及墊付款、材料差，而且在審理中xx公司自認(rèn)某教育局欠其35000元工程款。在1997年4月1日的結(jié)算單具有證明力并能作為定案依據(jù)的情況下，xx公司仍然申請(qǐng)審計(jì)，該風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由其自行承擔(dān)，即評(píng)估費(fèi)30000元應(yīng)由xx公司承擔(dān)。本案在重審期間，xx公司仍然申請(qǐng)?jiān)瓕彿ㄔ何猩蜿?yáng)市建設(shè)工程預(yù)算審查中心對(duì)該項(xiàng)工程的造價(jià)進(jìn)行鑒定，并發(fā)生3000元鑒定費(fèi)，故該項(xiàng)費(fèi)用也應(yīng)由xx公司自行承擔(dān)。關(guān)于xx公司提出的原審法院認(rèn)定的墊付部分施工材料及水電費(fèi)188333.86元與事實(shí)不符的主張，因在原審法院審理中，xx公司對(duì)該數(shù)額已認(rèn)可，另外在1997年4月1日的結(jié)算單中對(duì)某教育局所供材料一項(xiàng)雙方已達(dá)成共識(shí)，即應(yīng)以193000元作為定案依據(jù)，原審法院認(rèn)定的數(shù)額欠妥，應(yīng)予以糾正。關(guān)于xx公司提出的1997年4月1日雙方簽訂的結(jié)算單因無(wú)單位公章，陳某無(wú)權(quán)代表公司簽字，應(yīng)認(rèn)定其無(wú)效的主張，經(jīng)審查，陳某為xx公司施工該項(xiàng)工程的負(fù)責(zé)人，該施工活動(dòng)均是由陳某組織， 1997年4月1日的結(jié)算單雖然未加蓋xx公司的印章，但陳某的行為應(yīng)為職務(wù)行為，對(duì)xx公司主張結(jié)算單無(wú)效的請(qǐng)求不予支持。故本案應(yīng)以1997年4月1日的雙方結(jié)算作為定案依據(jù)。關(guān)于xx公司提出的要求某教育局給付其墊付款、材料差價(jià)款的主張，因沒有任何證據(jù)予以支持，故對(duì)其該項(xiàng)請(qǐng)求不予支持。另外，xx公司在重審期間訴訟請(qǐng)求為請(qǐng)求判令被告給付工程款30000元及滯納金，在庭審中變更訴訟請(qǐng)求為175799.6元，但其提供不出計(jì)算的依據(jù)。對(duì)xx公司變更后的訴訟請(qǐng)求亦不能支持。關(guān)于上訴人某教育局提出的關(guān)于工程雙方已于1997年4月1日進(jìn)行結(jié)算，雙方認(rèn)可為981000元扣除已付款及材料款應(yīng)為35000元的主張，經(jīng)查，依據(jù)1997年4月1日雙方簽訂的結(jié)算單，及在此之后某教育局又給付xx公司115000元的事實(shí)，現(xiàn)某教育局尚欠xx公司38492元，某教育局應(yīng)履行付款義務(wù)。原審法院對(duì)雙方簽訂的結(jié)算單不予認(rèn)定缺乏法律依據(jù)，應(yīng)予以改判。關(guān)于某教育局提出的工程質(zhì)量有問(wèn)題，不同意支付利息的主張，因其未提出反訴且沒有證據(jù)證明，另外該工程已經(jīng)有關(guān)部門驗(yàn)收合格，依據(jù)雙方簽訂的《建設(shè)工程施工合同》的約定，某教育局應(yīng)從1996年6月20日起向xx公司支付尚欠款的利息，對(duì)某教育局該項(xiàng)主張不予支持。綜上，依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百五十三條第一款（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：一、、撤銷原審法院（2001）于民初字第360號(hào)民事判決；二、某區(qū)教育局于本判決發(fā)生法律效力后15日內(nèi)給付沈陽(yáng)市xx建筑工程有限公司工程款38492元；三、某區(qū)教育局于本判決發(fā)生法律效力后15日內(nèi)給付沈陽(yáng)市xx建筑工程有限公司工程款38492元之利息（從1996年6月20日起至給付之日止按照中國(guó)建設(shè)銀行同期貸款利率計(jì)算）。

    案件受理費(fèi)一審5120元、二審10240元，xx公司承擔(dān)8240元、某教育局承擔(dān)2000元；鑒定費(fèi)33000元由xx公司承擔(dān)。

    五、對(duì)本案的分析

    當(dāng)前，在審理建筑工程合同糾紛中，經(jīng)常遇到當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)達(dá)成的工程結(jié)算協(xié)議反悔，要求鑒定重新確定工程款的情況，對(duì)這類糾紛是否需要重新鑒定，鑒定結(jié)論與結(jié)算書確定的工程造價(jià)不符應(yīng)如何處理，是房地產(chǎn)審判中一個(gè)亟待明確的問(wèn)題，本案的審判對(duì)于解決這一問(wèn)題具有一定的借鑒意義。

    1、關(guān)于結(jié)算單效力的認(rèn)定

    建設(shè)工程竣工結(jié)算是一項(xiàng)政策性、專業(yè)性強(qiáng)，且又復(fù)雜、細(xì)致的民事法律行為。因它直接關(guān)系到建設(shè)單位與施工單位的具體經(jīng)濟(jì)利益，一般情況下，對(duì)于結(jié)算行為應(yīng)有建設(shè)單位和施工單位的特別授權(quán)。如果當(dāng)事人在合同中對(duì)結(jié)算的方法、程序、期限、效力等方面有約定的，應(yīng)從其約定；沒有約定或約定不明的，則應(yīng)結(jié)合實(shí)際，認(rèn)真審查雙方結(jié)算行為的效力。如果雙方當(dāng)事人意思表示真實(shí)，達(dá)成了結(jié)算協(xié)議，并加蓋雙方單位的印章，或經(jīng)法定代表人簽字，法院應(yīng)尊重雙方的約定，承認(rèn)其效力；對(duì)于未加蓋雙方單位的印章或經(jīng)法定代表人簽字的結(jié)算協(xié)議，則應(yīng)看該結(jié)算行為是否得到了單位的事后追認(rèn)。 《民法通則》第六十六條規(guī)定“ 沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過(guò)被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。”

    本案中，1997年xx公司的施工負(fù)責(zé)人陳某與某教育局的施工負(fù)責(zé)人張某簽訂《建行決算電教館工程》結(jié)算單，是在建行決算報(bào)告的基礎(chǔ)上簽定的，雖然未加蓋雙方單位的印章，但陳某、張某均是雙方該項(xiàng)工程的施工負(fù)責(zé)人，而且在整個(gè)施工過(guò)程中有關(guān)工程方面的確認(rèn)事項(xiàng)也是由二人簽字，且雙方均按該結(jié)算單進(jìn)行了履行，證明xx公司對(duì)陳某的結(jié)算行為是知道和認(rèn)可的，構(gòu)成了無(wú)權(quán)代理的事后追認(rèn)。xx公司在訴訟初期并未否定該結(jié)算單的效力，而只是認(rèn)為該結(jié)算單沒有考慮到材料價(jià)差。故二審法院認(rèn)定該結(jié)算單有效，應(yīng)作為雙方對(duì)該項(xiàng)工程進(jìn)行結(jié)算的依據(jù)是正確的。

    2、結(jié)算單確定的工程造價(jià)與鑒定結(jié)論不符應(yīng)如何處理

    根據(jù)法律規(guī)定，合同是民事主體之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。自愿原則是國(guó)際上公認(rèn)的一項(xiàng)私法原則。當(dāng)事人在平等、自愿基礎(chǔ)上，通過(guò)友好協(xié)商達(dá)成的協(xié)議，只要其不違反法律、法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定，對(duì)雙方即具有約束力，任何一方不得隨意終止和撤銷。人民法院在審理案件的時(shí)候也應(yīng)按合同約定來(lái)確定雙方的權(quán)利義務(wù)。當(dāng)事人意識(shí)自治原則是新合同法最突出的變化。人民法院審理案件，當(dāng)事人有約定從約定，沒有約定，依法律，沒有法律規(guī)定，依法律原則，從習(xí)慣，這是合同法所體現(xiàn)的原則?！督ㄖā肪徒ㄖこ淘靸r(jià)問(wèn)題也有相應(yīng)的規(guī)定，《建筑法》第十八條規(guī)定“建筑工程造價(jià)應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定，由發(fā)包單位與承包單位在合同中約定。公開招標(biāo)發(fā)包的，其造價(jià)的約定，須遵守招標(biāo)投標(biāo)法律的規(guī)定。”

    結(jié)算協(xié)議是建筑工程合同雙方當(dāng)事人就建筑工程造價(jià)問(wèn)題達(dá)成的一個(gè)獨(dú)立合同，在因建筑工程合同工程造價(jià)而發(fā)生的訴訟中，法院應(yīng)尊重當(dāng)事人的約定，在沒有法定無(wú)效和可撤銷情形時(shí)，應(yīng)承認(rèn)其效力，并依此確定工程造價(jià)，在此情況下，如果完全不考慮當(dāng)事人的合意對(duì)工程款重新鑒定則實(shí)際上是違反了當(dāng)事人的意思，不符合私法自治和合同自由原則。同時(shí)也會(huì)增加當(dāng)事人的負(fù)擔(dān)，使法院審判處于進(jìn)退兩難的境地。對(duì)此類問(wèn)題，最高人民法院2001年4月2日，給河南省高級(jí)人民法院《關(guān)于建筑工程承包合同案件中雙方當(dāng)事人已確認(rèn)的工程決算價(jià)款與審計(jì)部門審計(jì)的工程決算價(jià)款不一致時(shí)如何適用法律問(wèn)題的電話答復(fù)意見》（2001民一他字第2號(hào)）中明確指出：“審計(jì)是國(guó)家對(duì)建設(shè)單位的一種行政監(jiān)督，不影響建設(shè)單位與承建單位的合同效力。建設(shè)工程承包合同案件應(yīng)以當(dāng)事人的約定作為法院判決的依據(jù)。只有在合同明確約定以審計(jì)結(jié)論作為結(jié)算依據(jù)或者合同約定不明、合同約定無(wú)效的情況下，才能將審計(jì)結(jié)論作為判決的依據(jù)。”

    中國(guó)人民大學(xué)王利明教授就此類問(wèn)題也曾指出，由法院來(lái)聘請(qǐng)鑒定人重新鑒定將會(huì)給不履行的一方逃避債務(wù)或拒不承擔(dān)合同義務(wù)提供機(jī)會(huì)。雙方達(dá)成合意以后，就應(yīng)當(dāng)按照合意來(lái)履行，如果違約則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。假如在合同訂立以后，一方不愿意履行合同，就可以要求重新鑒定以推翻原先的合同，這就給當(dāng)事人出爾反爾、違反合同提供了極大的機(jī)會(huì)。當(dāng)然這并不是說(shuō)只要就工程款達(dá)成協(xié)議以后就絕對(duì)不能變更，根據(jù)我國(guó)合同法第54條的規(guī)定：在訂立合同時(shí)顯失公平的，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求法院予以變更或撤銷。但是，根據(jù)顯失公平而變更或撤銷合同，首先要求必須一方當(dāng)事人提出請(qǐng)求，其次需要符合顯失公平的構(gòu)成要件。這些要件包括：一方是在緊迫或缺乏經(jīng)驗(yàn)的情況下訂立的合同；合同的內(nèi)容表明雙方當(dāng)事人的利益嚴(yán)重失衡，即合同對(duì)一方明顯有重大不利，而另一方明顯獲得了超過(guò)法律允許的利益。從本案來(lái)看，雙方并沒有根據(jù)顯失公平主張變更或撤銷合同，即使雙方確定的工程款有可能存在偏差，也很難說(shuō)是顯失公平的。另外。從本案來(lái)看，教育局接受該工程以后使用該工程已經(jīng)兩年，工程本身已經(jīng)發(fā)生了很大變化，事實(shí)上已經(jīng)很難鑒定出竣工時(shí)的情況。即使作出鑒定，也不能反映客觀真實(shí)。在此情況下，作出鑒定本身是不必要的。

[作者簡(jiǎn)介]張東波，男，中國(guó)社會(huì)科學(xué)院法律專業(yè)研究生畢業(yè)，系沈陽(yáng)市中級(jí)人民法院民二庭庭長(zhǎng)。