上一節(jié)已經(jīng)指出，合同的解除需要解除行為。也就是說，合同解除的條件只是解除的前提，條件具備時，合同并不當然且自動地解除。合同解除發(fā)生合同權(quán)利義務關(guān)系消滅之效力，除了具備解除條件之外，還必須經(jīng)過一定解除程序。學理認為，合同解除的程序包括協(xié)議解除的程序、行使解除權(quán)的程序和法院或仲裁機構(gòu)裁決的程序。

 

　　協(xié)議解除的程序，是指當事人雙方經(jīng)過協(xié)商同意，將合同解除的程序。其特點是，合同的解除取決于當事人雙方意思表示一致，而不是基于當事人一方的意思表示，也不需要有解除權(quán)，完全是以一個新的合同解除原合同，它適用于協(xié)議解除類型。在單方解除中，只要解除權(quán)人愿意采取這種程序，法律也允許加以提倡。由于協(xié)議解除的程序是采取合同的方式，所以要使合同解除有效成立，也必須有要約和承諾，這里的要約，是解除合同的要約，其內(nèi)容是要消滅既存合同關(guān)系。這里的承諾，是解除合同的承諾，是完全同意上述要約的意思表示。 [1]

 

　　需要指出，由于協(xié)議解除的性質(zhì)是雙方法律行為，即雙方當事人之間達成的協(xié)議，因此，協(xié)議解除程序中就涉及到解除的生效時間。對此，要區(qū)分不同情況加以判斷。如果合同解除需要辦理批準、登記等手續(xù)的，辦完這些手續(xù)的日期為合同解除的日期；如果不需要辦理上述手續(xù)的，雙方當事人協(xié)商一致時就是合同解除的日期。當然，基于意思自治，當事人也可以協(xié)商解除生效的日期。

 

　　二、單方行使解除權(quán)的程序

 

　?。ㄒ唬┙獬龣?quán)概述

 

　　解除權(quán)，是指合同當事人可以解除合同的權(quán)利，它的行使能發(fā)生合同解除的法律后果。解除權(quán)具有以下性質(zhì)：一是解除權(quán)屬于形成權(quán)。合同解除僅憑解除權(quán)人單方的解除合同的意思表示即可，不需要對方當事人的同意。二是解除權(quán)屬于不可分性權(quán)利。首先，合同關(guān)系的當事人一方為數(shù)人時，解除權(quán)應由該數(shù)人行使或向該數(shù)人行使。這在學說上被稱為“解除權(quán)的不可分性”。因為，如果解除不是對全體合同當事人一律生效，法律關(guān)系將會復雜化。 [2]其次，解除權(quán)消滅不可分，解除權(quán)就當事人中之一人消滅時，就他人亦消滅。 [3]

 

　　在解除權(quán)的類型上，根據(jù)前文對合同解除的分類，從解除權(quán)發(fā)生原因角度，可以將解除權(quán)分為法定解除權(quán)和約定解除權(quán)。所謂法定解除權(quán)，是指由法律規(guī)定而發(fā)生的解除權(quán)，即法律在一定情況下賦予當事人解除合同的權(quán)利。由于合同的法定解除分為一般法定解除和特別法定解除，因此，法定解除權(quán)可以分一般法定解除權(quán)和特別法定解除權(quán)。前者對各種合同都能適用的，后者則是對某類或某種合同適用的。所謂約定解除權(quán)，指由合同雙方當事人的約定而發(fā)生的解除權(quán)，即當事人約定在一定情況下可以解除合同的權(quán)利。約定解除權(quán)的產(chǎn)生是基于雙方當事人的約定，而不是單方所能決定。上述兩類解除權(quán)在同一當事人間可以并存，當事人也可以約定變更或排除法定解除權(quán)。

 

　　（二）解除權(quán)的行使

 

　　行使解除權(quán)的程序必須以當事人享有解除權(quán)為前提。由于解除權(quán)的性質(zhì)屬于形成權(quán)，故其不需要對方當事人的同意，只需要解除權(quán)人單方的意思表示，就可以發(fā)生合同解除的效力。

 

　　應注意者，第一，解除的意思表示無須以訴訟的方式為必要，但并非不能以訴訟的方式行使。如果解除權(quán)人以訴訟的方式行使解除權(quán)，合同應自起訴狀的副本送到被告時解除，而非法院作出判決時解除。第二，對方當事人對于解除合同有異議的，雖可請求人民法院或仲裁機構(gòu)確認解除合同的效力，但人民法院或者仲裁機構(gòu)認為解除合同的意思表示有效的，解除的效力仍于此項意思表示達到對方時即已發(fā)生，而非自判決確定時發(fā)生；如果人民法院或仲裁機構(gòu)認為解除合同的意思表示無效的，則應認為合同從未解除。 [4]第三，行使解除權(quán)的意思表示通常僅允許撤回，不允許撤銷；行使解除權(quán)的意思表示可以附停止條件或始期，但通常不允許附解除條件或終期。 [5]第四，解除權(quán)人主張解除合同，應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。 [6]對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)確認合同的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同辦理批準、登記手續(xù)的，依照其規(guī)定。對此，我國《合同法》第96條作出了明文規(guī)定。2009年《合同法解釋（二）》第24條規(guī)定，當事人對合同法第96條規(guī)定的合同解除雖有異議，但在約定的異議期屆滿后才提出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持；當事人沒有約定異議期間，在解除合同通知到達之日起3個月后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持。

 

　?。ㄈ┙獬龣?quán)的消滅

 

　　債法或合同法理上，解除權(quán)有一般消滅原因和特別消滅原因之分。一方面，解除權(quán)是形成權(quán)性質(zhì)的財產(chǎn)權(quán)，因權(quán)利共通的消滅原因而消滅，通常包括以下幾個原因：①拋棄或放棄。解除權(quán)解除權(quán)既屬于一項權(quán)利，則權(quán)利人可以行使，也可以放棄。放棄解除權(quán)既可以通過明示的意思表示為之，也可以通過默示的行為為之。盡管《合同法》在關(guān)于合同解除的規(guī)則中未規(guī)定解除權(quán)可以因放棄而消滅，而只規(guī)定在合理期限或約定期限內(nèi)不行使而消滅，但比照《合同法》關(guān)于撤銷權(quán)的相關(guān)規(guī)定可以認為解除權(quán)可以因放棄而歸于消滅，放棄的意思表示包括明示的和默示的兩種方式。明示的放棄解除權(quán)的意思表示不得反悔，適用禁反言的原則。 [7]②行使解除權(quán)。與其他形成權(quán)相同，因行使解除權(quán)的目的達到而消滅。③解除條件成就。解除權(quán)附有解除條件的，因解除條件成就而消滅。

 

　　解除權(quán)消滅的特別原因包括：①除斥期間經(jīng)過。解除權(quán)既屬于形成權(quán)，則有除斥期間的適用，但《合同法》未予以規(guī)定具體的除斥期間，只是規(guī)定：法律規(guī)定或者當事人約定解除權(quán)行使期限的，期限屆滿當事人不行使的，該權(quán)利消滅；法律沒有規(guī)定或者當事人沒有約定解除權(quán)的行使期限，經(jīng)對方當事人催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅。 [8]②相對人的催告。解除權(quán)行使，未定有期間，對方當事人可以確定相當期間，催告解除權(quán)人于期限內(nèi)確定是否解除，如逾期未收到解除通知，解除權(quán)即消滅。③債權(quán)關(guān)系或債務不履行之消滅。以債務不履行為原因的解除權(quán)，因債務消滅或者債務不履行之消滅。在解除權(quán)行使之前，合同因撤銷、解除條件成就或同一當事人或相對人另有其他解除權(quán)行使而已溯及消滅的，解除權(quán)成為無用，當然消滅。因給付遲延或不完全給付而產(chǎn)生的相對人解除權(quán)，在解除權(quán)人作出解除意思表示之前，債務人依債務的本旨進行給付或者提出給付時，解除權(quán)消滅。反之，約定解除權(quán)不因給付或提出給付而當然消滅。④給付物返還不能或變更種類。解除權(quán)人因可歸責于自己的事由致其所受領(lǐng)的給付物有毀損滅失或其他情形不能返還的，解除權(quán)消滅。因加工或改造，將所受領(lǐng)的給付物種類變更的，解除權(quán)消滅。 [9]

 

　　三、法院裁決解除合同的程序

 

　　這里所說的法院裁決解除合同的程序，不是指在協(xié)議解除的程序和行使解除權(quán)的程序中當事人訴請法院解除合同，而是指在適用情勢變更原則解除合同時，由法院裁決合同解除的程序。由于適用情勢變更原則解除合同，當事人無解除行為，只是由法院根據(jù)案件的具體情況和情勢變更原則的法律要件加以裁決。因此，對這種類型的合同解除只能適用法院裁決的程序。 [10]

 

　　2008年秋冬——2009年春夏作于上海

　?。ū静糠旨s4000字，含注釋）

 

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〔本文是筆者參編的高等政法院校系列教材《合同法》之“合同法總論”之第八章“合同的解除”之第四節(jié)“合同解除的程序”。原著可參閱魯叔媛主編：《合同法》，中國政法大學出版社2009年版。歡迎批評指正，示教范導。特此說明?！?br />

【作者簡介】
李紹章，筆名土生阿耿，上海政法學院法律系民商法教研室教師。

【注釋】
[1] 魏振瀛主編：《民法》，北京大學出版社、高等教育出版社2000年版，第413頁。協(xié)議解除是否須經(jīng)過法院或者仲裁機構(gòu)的裁判？《法國民法典》規(guī)定，凡是解除都必須經(jīng)過法院的裁判。這種程序比較復雜，實行起來不方便。我國法律未作這樣的要求，允許當事人選擇；或者經(jīng)過法院或仲裁機構(gòu)的裁判，或者直接由雙方當事人達成解除原合同的協(xié)議。參見崔建遠主編：《合同法》，法律出版社2007年版，第244頁。
[2] 陳小君主編：《合同法學》，高等教育出版社2003年版，第219頁。
[3] 馬俊駒、余延滿：《民法原論》，法律出版社2005年版，第614頁。關(guān)于解除權(quán)之行使和消滅上的不可分原則的詳細論述，可參見史尚寬：《債法總論》，中國政法大學出版社2000年版，第551—555頁； [日]我妻榮：《我妻榮民法講義V1——債權(quán)各論（上卷）》，徐慧譯，中國法制出版社2008年版，第171—173頁。
[4] 參見馬俊駒、余延滿：《民法原論》，法律出版社2005年版，第615—616頁。
[5] 陳小君主編：《合同法學》，高等教育出版社2003年版，第219頁。因為如得隨意撤銷，使法律關(guān)系不能確定，影響交易的安全。當然，有法定撤銷事由的，亦可依法撤銷；如果允許附解除條件或終期，使相對人地位多有不安，自不應允許。
[6] 《歐洲合同法原則》第9.303條第4款規(guī)定：“如果一方當事人因完全的和永久的障礙而依第8.108條免責，則合同于該障礙產(chǎn)生起自動解除而無須通知。”轉(zhuǎn)引自馬俊駒、余延滿：《民法原論》，法律出版社2005年版，第615—616頁。
[7] 參見劉凱湘：《合同法》，中國法制出版社2006年版，第203頁。
[8] 參見我國《合同法》第95條。但此處的合理期限，其長短如何，自何時起算？《合同法》尚無明文，最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第15條規(guī)定，在出賣人遲延交付房屋或者買受人遲延交付購房款，且經(jīng)催告后的情況下為3個月，除非當事人另有約定。在當事人沒有催告的情況下則為1年。除此而外的場合，確定解除存續(xù)的合理期限，可以類推適用該司法解釋第15條規(guī)定。對此之詳細論述可參見崔建遠主編：《合同法》，法律出版社2007年版，第246—248頁。
[9] 關(guān)于解除權(quán)消滅原因的詳細論述，可參見史尚寬：《債法總論》，中國政法大學出版社2000年版，第566—571頁。
[10] 崔建遠主編：《合同法》，法律出版社2007年版，第249頁；劉凱湘：《合同法》，中國法制出版社2006年版，第203—204頁。