1.商標(biāo)權(quán)的取得途徑

　　我國(guó)商標(biāo)法對(duì)商標(biāo)權(quán)的取得所確立的體制是，商標(biāo)采取自愿注冊(cè)的原則，這樣在現(xiàn)實(shí)中就有些人申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)，也有些人對(duì)自己使用的商標(biāo)不作注冊(cè)。從而依照法律規(guī)定就產(chǎn)生了兩種情況，一是進(jìn)行注冊(cè)的為注冊(cè)商標(biāo)，二是不作注冊(cè)的為未注冊(cè)商標(biāo)，這兩種商標(biāo)都是合法存在的，對(duì)于未注冊(cè)商標(biāo)不能因其未注冊(cè)而不允許其使用。

　　商標(biāo)權(quán)是指一定權(quán)利主體占有、使用、收益和處分某個(gè)特定商標(biāo)的資格或者能力。這里所指的一定權(quán)利主體，在現(xiàn)實(shí)中可以是自然人、也可以是法人或者其他組織，因?yàn)樗麄兌伎梢曰谝欢ǖ氖聦?shí)而產(chǎn)生一定的權(quán)利。由于上述兩種合法的情況，使商標(biāo)權(quán)的產(chǎn)生有兩種途徑，一種是通過(guò)申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)而取得商標(biāo)專用權(quán)；另一種未注冊(cè)商標(biāo)，通過(guò)合法的使用，在其中凝結(jié)了一定的智力，也應(yīng)享有一定的權(quán)利，當(dāng)然這種權(quán)利不同于商標(biāo)專用權(quán)，但是也不應(yīng)一概否定。比如，在中國(guó)有些生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期精心經(jīng)營(yíng)而創(chuàng)立了一些有一定影響的牌號(hào)，就不應(yīng)允許其他的人任意將其注冊(cè)據(jù)為己有，而將原創(chuàng)業(yè)者置于非法的地位。

　　通過(guò)上述分析，可以表明在中國(guó)商標(biāo)法律制度中，采取商標(biāo)自愿注冊(cè)原則，從而合法地存在注冊(cè)與未注冊(cè)兩種商標(biāo)，其所享有的商標(biāo)權(quán)也有所不同，注冊(cè)所取得的是商標(biāo)專用權(quán)，未注冊(cè)則享有一定的民事權(quán)利。這可以說(shuō)是商標(biāo)權(quán)取得的不同途徑，并且由于途徑的差異，其權(quán)利的內(nèi)容也有區(qū)別。至于未在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)，它作為一種未注冊(cè)商標(biāo)使用，有特定的權(quán)利，它與我國(guó)所規(guī)定的商標(biāo)權(quán)的取得途徑依照法律的規(guī)定進(jìn)行銜接。

　　2.商標(biāo)的禁用條款

　　有哪些特定的標(biāo)志不能作為商標(biāo)使用，在商標(biāo)法中做出了規(guī)定，這就是商標(biāo)的禁用條款，或者說(shuō)這是商標(biāo)的基本標(biāo)準(zhǔn)，無(wú)論是注冊(cè)商標(biāo)或者未注冊(cè)商標(biāo)都必須符合這個(gè)基本標(biāo)準(zhǔn)，不得違背。在原先的商標(biāo)法中，是將商標(biāo)的基本標(biāo)準(zhǔn)與注冊(cè)商標(biāo)的條件放在一條中表述的，未作區(qū)分，顯得條理不夠清楚。修改后的商標(biāo)法，將商標(biāo)的禁用條款與注冊(cè)條件分為兩條，使之清楚明晰，分開了層次。

　　商標(biāo)的禁用條款，就是確定不列標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用，或者說(shuō)違背法律規(guī)定使用下列標(biāo)志的，即不符合商標(biāo)的基本標(biāo)準(zhǔn)，不得作為商標(biāo)。禁止作為商標(biāo)使用的標(biāo)志為：

　　(1)同中華人民共和國(guó)的國(guó)家名稱、國(guó)旗、國(guó)徽、軍旗、勛章相同或者近似的，以及同中央國(guó)家機(jī)關(guān)所在地特定地點(diǎn)的名稱或者標(biāo)志性建筑物的名稱、圖形相同的。這項(xiàng)規(guī)定的宗旨在于維護(hù)國(guó)家的尊嚴(yán)、軍隊(duì)的軍威、勛章的榮譽(yù)以及中央國(guó)家機(jī)關(guān)的形象。

　　(2)同外國(guó)的國(guó)家名稱、國(guó)旗、國(guó)徽、軍旗相同或者近似的，但該國(guó)政府同意的除外。這項(xiàng)規(guī)定的宗旨在于體現(xiàn)對(duì)外國(guó)政府、軍隊(duì)的尊重；但是對(duì)于上列各項(xiàng)也不是一律禁用，而是依照有關(guān)的國(guó)際協(xié)定，經(jīng)外國(guó)政府同意的也可使用，此項(xiàng)內(nèi)容是在商標(biāo)法第二次修改時(shí)新增的。

　　(3)同政府間國(guó)際組織的名稱、旗幟、徽記相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導(dǎo)公眾的除外。這項(xiàng)規(guī)定的宗旨是為了維護(hù)這些組織的尊嚴(yán)，表現(xiàn)對(duì)其尊重，對(duì)于上列各項(xiàng)，原先規(guī)定一律不得使用，現(xiàn)在按照有關(guān)國(guó)際協(xié)定增加了除外的規(guī)定。

　　(4)與表明實(shí)際控制、予以保證的官方標(biāo)志、檢驗(yàn)印記相同或者近似的，但經(jīng)授權(quán)的除外。這項(xiàng)規(guī)定體現(xiàn)了對(duì)一些特定標(biāo)記的保護(hù)，并明確了使用的特定條件，此項(xiàng)規(guī)定是根據(jù)現(xiàn)實(shí)狀況新增的。

　　(5)同“紅十字”、“紅新月”的名稱、標(biāo)志相同或者近似的。這項(xiàng)規(guī)定表現(xiàn)了對(duì)這些國(guó)際團(tuán)體的尊重。

　　(6)帶有民族歧視性的。這項(xiàng)規(guī)定體現(xiàn)了我國(guó)憲法所規(guī)定的各民族一律平等，禁止對(duì)任何民族的歧視和壓迫的原則。

　　(7)夸大宣傳并帶有欺騙性的。這項(xiàng)規(guī)定體現(xiàn)了使用商標(biāo)標(biāo)志必須遵循誠(chéng)實(shí)信用的原則，不得背離真實(shí)性，欺騙公眾。

　　(8)有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的。這項(xiàng)規(guī)定體現(xiàn)了遵循社會(huì)主義道德，加強(qiáng)社會(huì)主義精神文明建設(shè)，堅(jiān)持倡導(dǎo)優(yōu)良社會(huì)風(fēng)俗，維護(hù)社會(huì)公共利益，尊重社會(huì)公德等方面的要求。

　　在商標(biāo)禁用條款中，對(duì)于涉及地名的，第二次修改后的商標(biāo)法規(guī)定：“縣級(jí)以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國(guó)地名，不得作為商標(biāo)。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)組成部分的除外；已經(jīng)注冊(cè)的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效”。這些規(guī)定既有禁止事項(xiàng)，又有除外事項(xiàng)，是為了適應(yīng)使用地名作為商標(biāo)的復(fù)雜情況。

　　3.商標(biāo)的注冊(cè)條件

　　商標(biāo)必須符合法定的基本標(biāo)準(zhǔn)，不得違反禁用條款。對(duì)于申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)，則在商標(biāo)法中進(jìn)一步規(guī)定了注冊(cè)條件，只有符合法定條件的，經(jīng)過(guò)注冊(cè)才能取得商標(biāo)專用權(quán)。所以在商標(biāo)法第二次修改時(shí)，將商標(biāo)的基本標(biāo)準(zhǔn)與注冊(cè)條件分兩個(gè)層次作出規(guī)定，這是有必要的，也使注冊(cè)商標(biāo)有別于未注冊(cè)商標(biāo)。商標(biāo)的注冊(cè)條件主要是：

　　(1)申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)有顯著特征，便于識(shí)別。這是注冊(cè)商標(biāo)的基本條件，因?yàn)樯虡?biāo)的基本功能在于有區(qū)別性，只有商標(biāo)具有顯著特征，才能使人們借助于商標(biāo)識(shí)別商品的來(lái)源，在千種百種同類商品中一望而知該商品區(qū)別于其他商品。要求商標(biāo)有顯著特征，就決定了商標(biāo)不是其他的標(biāo)志，同時(shí)又決定了與他人相同的商標(biāo)，或者與他人近似的容易混同的商標(biāo)不能注冊(cè)。

　　(2)申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)，不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。這就是通過(guò)商標(biāo)注冊(cè)取得的商標(biāo)專用權(quán)不得與他人依法在先取得的權(quán)利相沖突。比如他人已經(jīng)依照法律的規(guī)定在先于商標(biāo)注冊(cè)的時(shí)間里取得了專利方面的外觀設(shè)計(jì)權(quán)利，商標(biāo)注冊(cè)時(shí)就不得與此項(xiàng)權(quán)利相沖突。這項(xiàng)規(guī)定是為了協(xié)調(diào)不同的但是又會(huì)有沖突的法定權(quán)利而確立的。在專利法中就有相關(guān)條款，規(guī)定授予專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)，不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。

　　(3)下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊(cè)：一是，僅有本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)的；二是，僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的；三是，缺乏顯著特征的。上列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊(cè)，就是因?yàn)椴痪哂酗@著特征；但也不是絕對(duì)的，如果經(jīng)過(guò)使用而取得顯著特征，也是可以作為商標(biāo)注冊(cè)的。這項(xiàng)規(guī)則在世界貿(mào)易組織《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)定》中也有相似的內(nèi)容，在其第十五條中規(guī)定，“如標(biāo)記無(wú)固有的區(qū)別有關(guān)貨物或服務(wù)的特征，則各成員可以由通過(guò)使用而獲得的顯著性作為注冊(cè)的條件”?？傊?，商標(biāo)的顯著特征是其注冊(cè)條件，沒(méi)有顯著特征不能成為商標(biāo)，但是顯著特征可以在使用中獲得。

　　(4)關(guān)于立體商標(biāo)的注冊(cè)條件，商標(biāo)法規(guī)定，以三維標(biāo)志申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的，僅由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀、為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀或者使商品具有實(shí)質(zhì)性價(jià)值的形狀，不得注冊(cè)。

　　上述所分析的是中國(guó)商標(biāo)法律制度中，取得商標(biāo)權(quán)的途徑，商標(biāo)的基本標(biāo)準(zhǔn)，注冊(cè)商標(biāo)的條件。這些都是有關(guān)商標(biāo)權(quán)利的實(shí)體規(guī)定。下面將分析介紹這些權(quán)利取得的程序，并且集中于商標(biāo)專用權(quán)的取得程序。