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　　隱名合伙起源于中世紀(jì)意大利商港所遵行的“柯曼達(dá)”(Commenda)契約：一方合伙人被稱為stans，只提供資金但呆在家里;另一方合伙人被稱為tractator，從事航行。出資方與從事航行的一方按3：1的比例分配利潤(rùn)。雖然柯曼達(dá)反映出12、13世紀(jì)生命的廉價(jià)和資金的短缺，但卻為當(dāng)時(shí)要求變化的其他社會(huì)壓力找到了出路?？侣_(dá)所具有的極大好處就是合伙人的責(zé)任被限于他們最初投資的數(shù)額，而且投資者可以通過(guò)把他們的錢(qián)分散在幾個(gè)不同的柯曼達(dá)而不是完全投入一個(gè)柯曼達(dá)中以減少風(fēng)險(xiǎn)?？侣_(dá)后來(lái)逐漸演變?yōu)閮珊瞎竞碗[名合伙。

　　最早規(guī)定隱名合伙制度的國(guó)家當(dāng)屬德國(guó)，《德國(guó)商法典》第二篇第五章第335-342條對(duì)隱名合伙制度作了相關(guān)的規(guī)定，明確界定隱名合伙是作為隱名合伙的出資者與商業(yè)企業(yè)業(yè)主之間的一種契約，根據(jù)該契約，隱名合伙人負(fù)責(zé)向企業(yè)提供一定數(shù)額的資金，并相應(yīng)地參與企業(yè)利潤(rùn)的分配，分擔(dān)企業(yè)的虧損。1978年修改后的《法國(guó)民法典》則專(zhuān)門(mén)規(guī)定了一章“隱名合伙”，但不認(rèn)為其具有獨(dú)立人格。大多大陸法國(guó)家和地區(qū)，比如日本和我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)民法都對(duì)隱名合伙作了相關(guān)的規(guī)定。而英美法國(guó)家，雖沒(méi)有隱名合伙這一術(shù)語(yǔ)，但其關(guān)于有限合伙的規(guī)定與隱名合伙制度較為接近。

　　所謂隱名合伙，是指當(dāng)事人的一方對(duì)另一方的生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)出資，不參加實(shí)際的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，而分享營(yíng)業(yè)利益，并僅以出資額為限承擔(dān)虧損責(zé)任的合伙。出資的一方稱為隱名合伙人;利用隱名合伙人的出資以自已的名義進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的一方稱為出名營(yíng)業(yè)人。與其他合伙關(guān)系相比，隱名合伙具有以下特征：

　　1、隱名合伙是隱名合伙人與出名營(yíng)業(yè)人之間的一種合同。所謂出名營(yíng)業(yè)人，是指在隱名合伙中，將隱名合伙人的出資以自己名義經(jīng)營(yíng)事業(yè)的一方當(dāng)事人;所謂隱名合伙人，是指在隱名合伙中，依約對(duì)他方經(jīng)營(yíng)的事業(yè)投資，分享利潤(rùn)承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的一方當(dāng)事人。隱名合伙只能由隱名合伙人與出名營(yíng)業(yè)人兩方組成。但一個(gè)隱名合伙合同中，當(dāng)事人一方或雙方可以是數(shù)人。

　　2、隱名合伙合同為雙務(wù)合同、有償合同。隱名合伙人負(fù)出資義務(wù)，出名營(yíng)業(yè)人負(fù)營(yíng)業(yè)及分派利益的義務(wù)，雙方互為義務(wù)，且互為對(duì)價(jià)，任何一方都不能無(wú)償從他方取得利益，故隱名合伙合同為雙務(wù)合同、有償合同。如果出資但不分享利益，或出資但不分擔(dān)損失，這在意大利民法典中被稱為“獅子合伙”。

　　3、隱名合伙合同為諾成合同及不要式合同。隱名合伙合同因當(dāng)事人雙方的意思表示一致而成立，并不以隱名合伙人的實(shí)際出資為成立要件，故為諾成合同。對(duì)隱名合伙合同，法律并不要求必須以某種特定形式成立，故為不要式合同。

　　最高人民法院《關(guān)于貫徹〈中華人民共和國(guó)民法通則〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)(試行)》第46條規(guī)定：“公民按照協(xié)議提供資金或者實(shí)物，并約定參與合伙盈余分配，但不參與合伙經(jīng)營(yíng)勞動(dòng)的，或者提供技術(shù)性勞務(wù)而不提供資金、實(shí)物，但約定參與盈余分配的，視為合伙人”。筆者認(rèn)為，《意見(jiàn)》第46條僅僅符合隱名合伙的外部特征，并未根本解決隱名合伙人的有限責(zé)任問(wèn)題，即我國(guó)現(xiàn)行法律對(duì)隱名合伙制度未作明確的規(guī)定。

　　我國(guó)正處于新的體制的轉(zhuǎn)軌時(shí)期，法制的不完善，導(dǎo)致對(duì)隱名合伙這一經(jīng)營(yíng)方式難以進(jìn)行有效的監(jiān)督和管理，甚至有可能導(dǎo)致某些單位和個(gè)人利用隱名合伙方式暗中投資并操縱經(jīng)營(yíng)，使官商結(jié)合牟取不當(dāng)利益的腐敗行為和不正之風(fēng)屢禁不止，愈演愈烈，因此，有的學(xué)者認(rèn)為我國(guó)現(xiàn)實(shí)社會(huì)條件下不宜確認(rèn)隱名合伙制度。筆者對(duì)此有不同看法：首先，“私法本質(zhì)上只是確認(rèn)單個(gè)人之間現(xiàn)有的，在一定情況下是正當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)關(guān)系”，我們不能因?yàn)橛腥死秒[名合伙形式牟取不當(dāng)利益就加以否定;其次，縱觀各國(guó)關(guān)于隱名合伙的立法規(guī)定，只是禁止國(guó)家公務(wù)員成為隱名合伙的出名營(yíng)業(yè)人，并無(wú)禁止國(guó)家公務(wù)員參加隱名合伙的規(guī)定。

　　由于隱名合伙既可為那些有資金但不愿出面經(jīng)營(yíng)并不愿負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任的人提供有吸引力的投資途徑，又可為合伙企業(yè)集資提供方便，其固有的特征決定了其優(yōu)勢(shì)，具體表現(xiàn)為：

　　1、有利于提高人們的投資積極性，更大限度地吸收社會(huì)閑置資金用于生產(chǎn)。隱名合伙的優(yōu)點(diǎn)在于，一方面它能保持小范圍的人身信任關(guān)系，另一方面投資人可以只負(fù)有限責(zé)任，且不必直接參加經(jīng)營(yíng)管理。如果立法確立隱名合伙制度，那么投資人可以選擇隱名合伙這種形式，對(duì)他們比較信任的經(jīng)營(yíng)者或企業(yè)進(jìn)行投資，分享經(jīng)營(yíng)收益，萬(wàn)一發(fā)生虧損，僅在出資的限度內(nèi)分擔(dān)損失。這對(duì)于那些既有投資意愿又只想承擔(dān)有限責(zé)任的投資人而言，無(wú)疑免除了他們的后顧之憂，滿足了他們的投資需要。同時(shí)，確立隱名合伙制度也能為那些客觀上由于政策或法律的限制不能作為普通合伙人出面經(jīng)營(yíng)，或者主觀上不愿意出面經(jīng)營(yíng)者投供理想的投資途徑。

　　2、有利于在增強(qiáng)公民的投資