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　　中華人民共和國最高人民法院

　　民事判決書

　　(2004)民二終字第143號

　　上訴人(原審被告)：浙江中光房地產(chǎn)開發(fā)有限公司。住所地：浙江省杭州市玉皇山路76號2號樓。

　　法定代表人：方圓圓，該公司董事長。

　　委托代理人：劉昊天，北京市金格律師事務(wù)所律師。

　　委托代理人：孟晉，北京市金格律師事務(wù)所律師。

　　被上訴人(原審原告)：珠海格力電力燃料有限公司。住所地：廣東省珠海市斗門縣井岸鎮(zhèn)橋北五巷21號。

　　法定代表人：馬明，該公司執(zhí)行董事。

　　委托代理人：孔繁曄，廣東聯(lián)合發(fā)展律師事務(wù)所律師。

　　上訴人浙江中光房地產(chǎn)開發(fā)有限公司(以下簡稱浙江中光公司)為，與被上訴人珠海格力電力燃料有限公司(以下簡稱珠海格力公司)債務(wù)轉(zhuǎn)讓合同糾紛一案，不服廣東省高級人民法院(2003)粵高法民二初字第9號民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成由審判員付金聯(lián)擔(dān)任審判長，審判員金劍鋒、代理審判員李京平參加的合議庭進行了審理。書記員張雪楳擔(dān)任記錄。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

　　原審法院查明：1998年3月10日，格力集團(香港)有限公司(以下簡稱香港格力公司)與康奧集團有限公司(以下簡稱康奧公司)簽訂一份《協(xié)議書》。該協(xié)議書載明：雙方就委托開具信用證事宜達成協(xié)定，香港格力公司向康奧公司提供信用證額度代開信用證，額度為1200萬美元;康奧公司同意按信用證金額的1%向香港格力公司支付費用(包括銀行費用)，并且承擔(dān)實際發(fā)生的銀行利息，利率按1%計月息;康奧公司從銀行議付之日起25天內(nèi)向香港格力公司付清所有本息及費用，如有逾期，則按月息3%計罰息;在香港格力公司對外支付貨款前，康奧公司需向香港格力公司出具正式的付款委托書以確認(rèn)該筆付款。

　　1998年6月17日，康奧公司向香港格力公司出具一份《付款委托書》，載明：“茲委托貴司代為支付L/CNO.C-42-Q-50108項下貨款，共金額USD10627395予新加坡海洋石化有限公司，我司將按協(xié)議書要求如期清償所有本金及利息。”

　　1998年6月18日新華銀行香港分行出具的《進口押匯通知書》上載明：客戶名稱為香港格力公司，單據(jù)號碼為C-42-Q-50108-01，匯票金額USD10627395，出票人為海洋石化(新加坡)私人有限公司，付款到期日為98-10-16，我行已就上述單據(jù)支付貨款，請貴司在方便之時盡早安排。

　　2000年4月1日，珠海格力公司、浙江中光公司、康奧公司、香港格力公司四方在珠海簽訂一份《轉(zhuǎn)讓債務(wù)協(xié)議書》，該協(xié)議書約定：“四方經(jīng)友好協(xié)商，就康奧公司于1998年6月17日簽署的付款委托書的履行而產(chǎn)生的債務(wù)轉(zhuǎn)移給浙江中光公司事宜，達成如下協(xié)議：康奧公司將上述對香港格力公司的債務(wù)無條件轉(zhuǎn)移給浙江中光公司，債務(wù)金額折合人民幣為82812306.86元，浙江中光公司對上述債務(wù)負(fù)清償責(zé)任，并承諾于2000年6月20日前償還;香港格力公司將這筆債權(quán)無條件轉(zhuǎn)讓給珠海格力公司，對此，四方皆無異議;浙江中光公司將債務(wù)金額支付予珠海格力公司帳戶，視為償還債務(wù)，但債權(quán)轉(zhuǎn)移后、債務(wù)得以清償前，香港格力公司可以在任何情況下代表珠海格力公司行使該筆債權(quán);債務(wù)轉(zhuǎn)移后，浙江中光公司不得以其自身財務(wù)狀況的改變、其與任何其他單位簽訂的任何協(xié)議以及與康奧公司的任何糾紛為抗辯事由，對抗履行該筆債務(wù);浙江中光公司的機構(gòu)若發(fā)生變更，應(yīng)提前30天書面有效通知香港格力公司或珠海格力公司，本協(xié)議書項下的所有未清償債務(wù)由變更后的機構(gòu)承擔(dān)，或由浙江中光公司確認(rèn)為香港格力公司或珠海格力公司接受的新的債務(wù)人承擔(dān);若浙江中光公司不能在約定的期限內(nèi)償還債務(wù)，則按日處以未償還金額部分萬分之五的金;四方履行本協(xié)議中發(fā)生的爭議，由四方協(xié)商解決，若協(xié)商不成，可以向協(xié)議簽訂地人民法院起訴，適用中華人民共和國法律;本協(xié)議書由四方簽字并加蓋單位公章之日起等等。”珠海格力公司、浙江中光公司、康奧公司、香港格力公司均在該協(xié)議書上簽字蓋章。

　　2000年12月20日，珠海格力公司與浙江中光公司及杭州春江樂園有限公司(以下簡稱春江樂園公司)三方簽訂一份《抵押協(xié)議》，該協(xié)議約定：“根據(jù)珠海格力公司和浙江中光公司于2000年4月1日與康奧公司、香港格力公司共同簽署的《轉(zhuǎn)讓債務(wù)協(xié)議書》的規(guī)定，為解決浙江中光公司向珠海格力公司承擔(dān)債務(wù)問題，現(xiàn)春江樂園公司愿意以自有土地為抵押，向珠海格力公司提供擔(dān)保。根據(jù)《轉(zhuǎn)讓債務(wù)協(xié)議書》，截止2000年12月20日止，浙江中光公司對珠海格力公司債務(wù)總額已達人民幣90265413.60元，還款期限為2001年6月30日前?，F(xiàn)由春江樂園公司提供土地?fù)?dān)保，抵押擔(dān)保的范圍包括主債務(wù)及利息、違約金、損失賠償金、實現(xiàn)抵押權(quán)的費用。本合同自簽字蓋章之日起生效。珠海格力公司、浙江中光公司、春江樂園公司均在該協(xié)議上簽字蓋章。因浙江中光公司始終未能償還欠款，珠海格力公司遂于2003年3月31日訴至廣東省高級人民法院，請求判令：一、浙江中光公司償還欠款90265413.60元及從2001年7月1日起開始按每日萬分之五計算違約金，暫計至2003年3月31日為28930065元(計算方法：90265413.60元x641天xO.0005/天=28930065元。)合計：119195478.60元。二、浙江中光公司承擔(dān)本案訴訟費。

　　原審法院另查明：康奧公司于1997年10月20日在香港依據(jù)公司條例注冊成為有限公司，公司類別為私人，公司董事包括胡立波、蔡少華、蔣友光三人。該公司于1998年11月10日向香港公司注冊處呈交《周年申報表》以來，至今未再呈交《周年申報表》。香港格力公司于1993年7月20日在香港依據(jù)公司條例注冊成為有限公司，該公司類別為私人。該公司現(xiàn)任董事為梁建華、徐榮。浙江中光公司于1999年9月21日經(jīng)浙江省工商行政管理局登記注冊成立，法定代表人為喬磊，2001年9月7日法定代表人變更為方圓圓。

　　原審法院對案外人香港格力公司和浙江中光公司原法定代表人喬磊進行了調(diào)查。香港格力公司委托該公司董事、總經(jīng)理梁建華向該院作如下陳述：我代表香港格力公司簽訂了《轉(zhuǎn)讓債務(wù)協(xié)議書》，原因是康奧公司沒有按照協(xié)議約定償還信用證項下的貨款而欠香港格力公司一筆債務(wù)，逾期兩年沒還，康奧公司同意由其國內(nèi)的公司承擔(dān)債務(wù)?？祳W公司的《付款委托書》和新華銀行的《進口押匯通知書》是真實的。香港格力公司代付的金額與康奧公司的委托書上的數(shù)額一樣，康奧公司還了一部分。為證實其陳述，香港格力公司提供了一份經(jīng)中國委托公證人曾文興律師證明與文件原本相符的《協(xié)議書》、一份香港格力公司出具的欠款金額說明及兩張中國銀行香港分行的客戶收據(jù)復(fù)印件和一張中國工商銀行的進帳單復(fù)印件。珠海格力公司對上述證據(jù)的真實性和內(nèi)容均無異議。浙江中光公司對香港格力公司提交的證據(jù)的真實性和關(guān)聯(lián)性提出異議，認(rèn)為梁建華與本案有利害關(guān)系，其陳述沒有證據(jù)效力。