日韩精品一区二区三区新区乱码|欧美综合图区亚欧综合图区|一区二区三区加勒比AV|高清一区二区三区精品

　　[案情]

　　被告人張某自2000年9月至2001年4月在代表南通丸宏農(nóng)用化工有限公司(以下簡稱“丸宏公司”)辦理有關(guān)化工品的報關(guān)業(yè)務(wù)過程中，為獲取非法利益，先后三次分別伙同他人采用偽造報關(guān)單證降低貨物價格等方法，瞞關(guān)走私，偷逃應(yīng)繳稅款，其中張某參與偷逃應(yīng)繳稅款計人民幣138370.40元。

　　被告人張某于2000年底，利用其擔(dān)任丸宏公司報關(guān)員的職務(wù)便利，在與他人采用低報價格的方法，共同走私16200公斤“MO-CAP”農(nóng)用殺蟲劑偷逃應(yīng)繳國家稅款過程中，又將2美元/公斤的真實單價虛增為4美元/公斤后，向本公司虛支進口費用人民幣74065.22元，連同應(yīng)繳的進口稅款合計人民幣148130.44元一并匯入代理報關(guān)公司賬戶，進而從中分得贓款6200美元和20000元人民幣。

　　被告人張某于1999年上半年至2000年上半年間，利用職務(wù)上的便利，在辦理丸宏公司進出口貨物委托運輸業(yè)務(wù)過程中，故意抬高運價，套取公司資金合計人民幣33000元，非法占為已有。

　　被告人張某利用擔(dān)任丸宏公司業(yè)務(wù)員職務(wù)上的便利，在辦理本公司向溧陽化工廠購買氯嘧黃隆農(nóng)藥的過程中，于2000年10月收受對方業(yè)務(wù)員黃某所送的人民幣15000元。

　　另查明：本案系被害單位丸宏公司發(fā)現(xiàn)被告人張某經(jīng)辦本案三筆進口業(yè)務(wù)過程中，涉嫌利用職務(wù)之便，侵占本公司29萬多元資金等問題，向南通市公安局開發(fā)區(qū)分局舉報而案發(fā)。

　　[爭議]

　　本案在審理過程中，對被告人張某的行為構(gòu)成走私普通貨物罪、職務(wù)侵占罪、公司、企業(yè)人員受賄罪，沒有異議。但對被告人所犯職務(wù)侵占罪是否應(yīng)以論，即是否構(gòu)成余罪自首，存在兩種不同意見。

　　第一種意見認(rèn)為，南通市公安局開發(fā)區(qū)分局是以張某涉嫌走私普通貨物罪移送南通海關(guān)走私犯罪偵查支局立案偵查，張某在被留置訊問時主動供述其在走私“MO—CAP”農(nóng)用殺蟲劑過程中，又將2美元/公斤的真實單價虛增為4美元/公斤后向丸宏公司虛支進口費用、套取公司資金的事實和在辦理公司進出口貨物委托運輸業(yè)務(wù)過程中，采取抬高運價的方法，套取公司資金的事實，此二節(jié)事實在其主動供述前司法機關(guān)并不掌握，丸宏公司舉報張某涉嫌“侵占罪”并不能等同于刑法意義上的“職務(wù)侵占罪”，故被告人張某所犯職務(wù)侵占罪應(yīng)以自首論。

　　第二種意見認(rèn)為，丸宏公司舉報張某“侵占”本單位公款人民幣29萬余元當(dāng)中，既有其“低報”貨值，將本單位應(yīng)繳稅款偷逃后予以侵吞的“走私”犯罪所得，又有其利用職務(wù)之便“高開”貨值，侵吞虛支的本單位稅款的“職務(wù)侵占”犯罪所得，故在犯罪嫌疑人張某主動交代前司法機關(guān)已掌握其走私及職務(wù)侵占的犯罪線索，故被告人張某所犯職務(wù)侵占罪不應(yīng)以自首論。

　　[評析]

　　筆者同意第二種意見。

　　我國刑法第六十七條第二款規(guī)定：“被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關(guān)還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。”刑法理論上通常將此款規(guī)定的情形稱之為“余罪自首”。1998年4月6日最高人民法院通過《關(guān)于處理自首和具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)，其中第二條將“司法機關(guān)尚未掌握的本人其他罪行”的含義，界定為“與司法機關(guān)掌握的或者判決確定的罪行屬不同種罪行”。這一解釋，進一步確定了“余罪自首”中所謂的“余罪”只能是與已掌握罪行不同的異種罪行。從中可以看出，“如實供述”、“尚未掌握”和“不同種罪行”是成立余罪自首的三個必要要件，缺一不可。

　　具體分析本案：

　　(一)被告人職務(wù)侵占罪行已由被害單位丸宏公司舉報

　　本案被告人于2001年4月在實施了本案認(rèn)定的第三起走私普通貨物犯罪后，即離開其所在單位丸宏公司，該公司在多次要求其交付稅單等單據(jù)結(jié)帳、辦理交接手續(xù)未果的情況下，初步查明由張某經(jīng)手從公司以稅款方式匯出的29萬余元實際并未全部向海關(guān)納稅，張某對該資金有侵占嫌疑，遂向南通市公安局開發(fā)區(qū)分局舉報，分局在對案情初查后認(rèn)為被舉報人涉嫌走私普通貨物犯罪，將案件移送南通海關(guān)走私犯罪偵查支局。從南通丸宏公司的角度，其認(rèn)為張某未將經(jīng)手的本公司應(yīng)繳稅款去繳納關(guān)稅，就是“侵占”了公司的資金。實際上分析本案被告人張某的主觀故意，其目的是將本單位應(yīng)繳稅款偷逃后非法占為己有，而其實施的方法是偽造報關(guān)單證，低報進口貨物價格、數(shù)量，從而瞞關(guān)走私，偷逃應(yīng)繳稅款，違反了海關(guān)法規(guī)，侵犯了國家對外貿(mào)易管制中關(guān)于普通貨物、物品進出口的監(jiān)管制度和征收關(guān)稅制度，構(gòu)成。

　　至于在第二起中，被告人張某伙同他人將貨值降低報關(guān)后，又將貨值提高，向公司虛報應(yīng)繳稅款，從丸宏公司的角度，其意志還是將此款去繳納關(guān)稅，但實際上其不應(yīng)承擔(dān)此納稅義務(wù)，此款的所有權(quán)還是屬于丸宏公司，被告人張某利用職務(wù)之便將此款侵吞，數(shù)額較大，構(gòu)成的是職務(wù)侵占罪?？傊慌e報的29萬余元中既有張某與他人的走私犯罪所得，又有張某職務(wù)侵占的犯罪所得。雖然丸宏公司舉報張某涉嫌的罪名是“侵占罪”，與司法機關(guān)最終確定的罪名“走私罪”、“職務(wù)侵占罪”不同，但根據(jù)《解釋》第二條的規(guī)定，余罪自首成立的要件之一是與司法機關(guān)掌握的或者判決確定的罪行屬“不同種罪行”，“罪名”上的差異并不能改變張某走私及職務(wù)侵占的“罪行”已被丸宏公司舉報后浮出水面的客觀事實。

　　(二)被告人職務(wù)侵占罪行已被司法機關(guān)掌握

　　南通海關(guān)走私犯罪偵查支局以張某涉嫌走私普通貨物犯罪立案后，至丸宏公司調(diào)查并調(diào)取了相關(guān)書證，隨即對犯罪嫌疑人張某留置審查。張某在被動地到案后，交代了其三次伙同他人采用低報貨值，偽造發(fā)票、合同等報關(guān)單證的手段繳納稅款，卻以進口貨物原貨值向本單位申領(lǐng)應(yīng)繳稅款，而將其中差價私分，達到非法謀利目的的走私犯罪事實;同時交代了第二起將貨值降低報關(guān)后，又將貨值提高，向公司虛報應(yīng)繳稅款74065.22元，連同該筆進口貨物應(yīng)繳稅款合計148130.44元一次從公司匯出，將虛報的7萬余元本公司財產(chǎn)占為己有的職務(wù)侵占事實。盡管偵查支局辦案人員在訊問犯罪嫌疑人張某之前，主觀上一直認(rèn)為其涉嫌的是走私普通貨物犯罪，但即使張某不主動交代，偵查人員完全可以通過先前調(diào)查所得材料掌握張某走私及職務(wù)侵占的基本犯罪線索，不能因為偵查人員認(rèn)識上的誤區(qū)并由此導(dǎo)致罪名的先后出現(xiàn)來否認(rèn)罪行已被“司法機關(guān)掌握”，且“掌握”并不意味著司法機關(guān)對犯罪嫌疑人實施犯罪的具體過程、具體手段、方法的詳細了解。