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　計(jì)算機(jī)軟件源代碼作為技術(shù)信息，只要不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施，就屬于商業(yè)秘密。違反約定披露和允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密，屬于侵犯商業(yè)秘密行為；明知他人向其披露的商業(yè)秘密違反了約定和權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，仍然獲取、使用他人的商業(yè)秘密的，依法應(yīng)以侵犯商業(yè)秘密論。在權(quán)利人的損失數(shù)額和侵權(quán)人所獲得的實(shí)際利潤均難以查清的情況下，可以權(quán)利人已經(jīng)銷出同一軟件的銷售價(jià)格認(rèn)定侵犯商業(yè)秘密侵權(quán)行為給權(quán)利人所造成的損失數(shù)額。

　　機(jī)關(guān)：上海市徐匯區(qū)人民檢察院

　　被 告 人： 項(xiàng)軍、孫曉斌

　　案    由： 侵犯商業(yè)秘密罪

　　一審案號(hào)：（2001）徐刑初字第275號(hào)

　　二審案號(hào)：（2001）滬一中刑終字第703號(hào)

　　一、基本案情

　　1999年3月，新加坡商人投資籌建凌碼信息技術(shù)?上海?有限公司?以下簡稱凌碼公司?，委托上海延豐實(shí)業(yè)有限公司為其招聘電腦技術(shù)人員并組織開發(fā)軟件項(xiàng)目。人孫曉斌、項(xiàng)軍先后被招入延豐公司工作。同年8月，凌碼公司成立，項(xiàng)、孫隨之成為凌碼公司的雇員，任軟件工程師。在聘用合同中，兩人均與凌碼公司簽有“不得將公司的技術(shù)用于被聘方或告知第三方”的保密條款。公司安排項(xiàng)軍、孫曉斌組成制作小組開發(fā)電子郵件系統(tǒng)軟件?舊版?。

　　2000年4月，項(xiàng)軍在被公司派往馬來西亞ARL家庭通訊私人有限公司?以下簡稱ARL公司?進(jìn)行門戶網(wǎng)站建設(shè)。在此期間，ARL公司曾以高薪邀請項(xiàng)加盟該公司。項(xiàng)軍為之心動(dòng)，并暗中接受對(duì)方邀請做技術(shù)顧問，但其與凌碼公司依舊保持合同聘用關(guān)系。后因兩家公司合作關(guān)系破裂，項(xiàng)軍被凌碼公司招回國內(nèi)。由于妻子在新加坡工作，為能夫妻團(tuán)聚，項(xiàng)軍提出到新加坡的凌碼公司總部工作的要求，但遭公司拒絕。項(xiàng)遂心懷不滿，決定離開凌碼公司，并積極拉攏孫曉斌一起加盟ARL公司。孫表示同意。

　　2000年11月初，項(xiàng)軍提議并與孫曉斌預(yù)謀，由孫將凌碼公司開發(fā)的加密電子郵件系統(tǒng)-Webmail軟件?新版?提供給項(xiàng)，再由項(xiàng)交給ARL公司，藉此向該公司推薦孫。之后，項(xiàng)趁前往新加坡探親之機(jī)，轉(zhuǎn)道馬來西亞，來到ARL公司。同月6日，孫曉斌按約定，利用凌碼公司郵件服務(wù)器上自己的電子信箱xsun＠Nyber.com通過新浪網(wǎng)將該軟件的源代碼發(fā)送到項(xiàng)軍的電子信箱topgun9433＠sina.com.cn中，在馬來西亞的項(xiàng)軍用其自帶的手提電腦將該軟件源代碼下載后，即安裝到ARL公司服務(wù)器上并進(jìn)行了軟件的功能演示。ARL公司獎(jiǎng)給項(xiàng)軍、孫曉斌價(jià)值人民幣2萬元的“東芝”牌PS2800－ELCL3筆記本電腦各一臺(tái)。不久，凌碼公司發(fā)覺項(xiàng)、孫有泄露公司商業(yè)秘密的行為，遂向警方報(bào)案。警方立案后，采用技偵手段破獲此案。項(xiàng)軍回國后，即被捉拿歸案。公安機(jī)關(guān)收繳了項(xiàng)帶回的兩臺(tái)“東芝”牌手提電腦，并從另一臺(tái)手提電腦中發(fā)現(xiàn)Webmail軟件的源代碼。