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【摘 要】行政取締是行政機(jī)關(guān)運(yùn)用較多的一種行政執(zhí)法行為，但對行政取締的性質(zhì)爭論非常激烈，一時尚難形成共識，造成行政執(zhí)法行為嚴(yán)重混亂，影響了取締執(zhí)法效果。本文在此基礎(chǔ)之上，首先對我國學(xué)者關(guān)于行政取締行為性質(zhì)的觀點(diǎn)進(jìn)行了介紹，其次逐一進(jìn)行了分析與評價，最后指出行政取締行為的性質(zhì)是。
　　【關(guān)鍵詞】行政取締；性質(zhì)；行政強(qiáng)制措施オ
　　
　　行政取締是我國行政執(zhí)法行為中運(yùn)用較多的一種。在我國眾多的法律、法規(guī)中，涉及取締的法律、法規(guī)較多，內(nèi)容涉及治安、工商、金融、交通、建筑、海關(guān)、文教、衛(wèi)生等社會生活的各個方面。但行政取締的執(zhí)法行為卻五花八門，有的是執(zhí)法人員按行政處罰程序開具處罰通知單，有的是甚至還要聽證，有的是執(zhí)法人員將被取締對象的物品沒收、查封，有的是執(zhí)法人員將被取締對象的物品當(dāng)場銷毀等等。一方面，很多執(zhí)法部門對行政取締行為都心存疑慮，搞不清其行為性質(zhì)，更不知按何種程序操作，生怕造成執(zhí)法行為違法，不敢執(zhí)法，因而導(dǎo)致了一定程度上的取締不作為。另一方面，老百姓又不滿一些行政機(jī)關(guān)執(zhí)法人員進(jìn)行“取締”的粗暴行為，暴力抗法現(xiàn)象比較嚴(yán)重。這些使得取締執(zhí)法領(lǐng)域存在著許多問題。但根本原因就是對行政取締行為的性質(zhì)沒有搞清楚，因此研究行政取締必須要先弄清行政取締行為的性質(zhì)是非常重要的。
　　
　　一、與行政取締性質(zhì)有關(guān)的觀點(diǎn)
　　
　　“性質(zhì)”也就是哲學(xué)意義上的“本質(zhì)”，是指事物本身所具有的，決定事物的性質(zhì)、面貌和事物發(fā)展的根本屬性。本質(zhì)是現(xiàn)象的根據(jù)，本質(zhì)決定現(xiàn)象，并通過一定的現(xiàn)象表現(xiàn)自己的存在。經(jīng)過長時間的學(xué)理探索和研究，我國學(xué)界對行政取締的性質(zhì)形成了以下幾種觀點(diǎn)：
　　觀點(diǎn)一，行政取締行為屬于行政處罰。持此種觀點(diǎn)的學(xué)者眾多，其基本上都認(rèn)為行政取締就是對違反法律法規(guī)的行為所給予的一種懲罰或制裁。楊海坤教授認(rèn)為，無論是從行政處罰的本質(zhì)特征還是從行政處罰與行政強(qiáng)制措施的區(qū)別上來看，取締都應(yīng)當(dāng)屬于一種行政處罰。原因在于，行政處罰的實(shí)施前提是相對人存在明確的違法行為，處罰是對這種違法行為的制裁，其本身是一種結(jié)論性的行政行為，具有明顯的“終局性”特征；而行政強(qiáng)制措施的實(shí)施則是為了維護(hù)一定的社會公共秩序或者是為了事后的處置所做的一種準(zhǔn)備，強(qiáng)制措施被運(yùn)用時，相對人的違法行為往往尚未確定或尚未成為現(xiàn)實(shí)，其本身具有明顯的“暫時性”特征。取締行為直接針對無證經(jīng)營的違法行為所實(shí)施的，其目的就在于一勞永逸地“消滅”無證經(jīng)營這種違法活動，使其不復(fù)存在，因而屬于典型的“能力罰”。楊小君教授認(rèn)為，取締非法主體及非法活動，實(shí)際上就是從法律上“消滅”該主體及其活動，使其不復(fù)存在。應(yīng)當(dāng)說它是適用于一種“徹頭徹尾”的違法過程，是一種嚴(yán)厲的處罰措施。有學(xué)者也認(rèn)為，“依法取締，是指行政主體依法取締非法設(shè)立或有行政違法行為的社會組織的行政處罰形式”。學(xué)者馮軍也認(rèn)為取締屬于行政處罰，并闡述了理由：既然法律、法規(guī)將依法取締規(guī)定為一種單獨(dú)的行政措施，就應(yīng)當(dāng)承認(rèn)其作為一種處罰形式的獨(dú)立地位。作為依法取締具體措施或內(nèi)容的“沒收非法財物”與獨(dú)立適用的“沒收非法財物”，在目的和作用上應(yīng)當(dāng)是有區(qū)別的。況且，依法取締的內(nèi)容不僅僅是沒收非法財物，還有可能涉及其他處罰形式，如人身罰等，盡管如此，依法取締的目的是明確的，即取消或剝奪非法組織從事非法活動的資格和能力。它是一種能力罰，這一點(diǎn)不會因其在實(shí)際運(yùn)用過程中涉及其他種類的處罰形式，而有所改變。學(xué)者任中杰認(rèn)為行政取締是一種行政處罰，并闡述了其三點(diǎn)理由：①從行政處罰的概念上看取締行為具備了行政處罰構(gòu)成的基本要件。②在法律條文的表述上，取締行為往往與行政處罰法明確規(guī)定的處罰種類同時規(guī)定。③從取締行為的法律性質(zhì)上看，取締作為行政處罰種類就是使用行政強(qiáng)制手段使未經(jīng)許可或批準(zhǔn)擅自從事某項(xiàng)非法活動的當(dāng)事人失去從事這項(xiàng)活動或行為的能力。它實(shí)際上和責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證執(zhí)照行為一樣都是行政機(jī)關(guān)依法剝奪違法當(dāng)事人某些特定行為能力和資格的處罰，從行政處罰性質(zhì)分類來看都屬于能力罰，只是外罰的對象不同而已。