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　　內(nèi)容提要：重組在目前我國的經(jīng)濟(jì)生活中具有顯著的意義,　但也伴隨著一定的破壞市場信用的道德風(fēng)險(xiǎn)。良好的市場運(yùn)營秩序、完善的會計(jì)與法律規(guī)則，是順利進(jìn)行所必不可少的制度配置。尤其在目前我國的上市公司股權(quán)分置改革過程中。諸多上市公司因?yàn)楦鞣矫娴脑?，或說是為了維持在證券市場上的地位，通過債務(wù)重組的方式，實(shí)現(xiàn)其目的。然而，從法律的視角對債務(wù)重組準(zhǔn)則進(jìn)行的理論分析表明,　現(xiàn)行債務(wù)重組的準(zhǔn)則未能對人的利益給予必要的關(guān)注,　可能在一定程度上強(qiáng)化了債務(wù)人尋求債務(wù)重組的利益驅(qū)動。對債務(wù)重組會計(jì)準(zhǔn)則的個(gè)案研究，同時(shí)揭示了通常被視為技術(shù)規(guī)程的會計(jì)準(zhǔn)則所具有的顯明的法律屬性。

　　關(guān)鍵詞：上市公司 債務(wù)重組 法律問題

　　一、債務(wù)的形成及債務(wù)重組的概念、方式

　　(一)上市公司債務(wù)形成的原因及重組的引發(fā)

　　上市公司在其正常生產(chǎn)經(jīng)營中形成債務(wù)是公司正常的經(jīng)營現(xiàn)象，負(fù)債經(jīng)營是公司運(yùn)營的一種常態(tài)，上市公司也不例外。上市公司在經(jīng)營的各個(gè)階段都能因信用的使用產(chǎn)生負(fù)債。而“債務(wù)危機(jī)”的爆發(fā)則是公司的過度使用、不正常使用以及濫用其商業(yè)信用和銀行信用的后果。綜觀歷經(jīng)重組的上市公司無一例外，均存在著嚴(yán)重的債務(wù)負(fù)擔(dān)和信用濫用問題。

　　上市公司在成為重組目標(biāo)公司后，往往均具有連續(xù)虧損的歷史。經(jīng)過對該類上市公司的分析，發(fā)現(xiàn)其虧損的主要包括以下五個(gè)原因：

　　1、公司自身的法人治理結(jié)構(gòu)未獲改變。這表現(xiàn)在多數(shù)國有企業(yè)的改制上市上，此類企業(yè)改制上市后，并未就治理結(jié)構(gòu)進(jìn)行較徹底的改造，仍沿用原有的國有企業(yè)體制運(yùn)行，上市公司只不過是母公司(集團(tuán)公司)的一個(gè)下屬公司而已，與其他的下屬公司并無兩樣，僅在形式上組織設(shè)立一個(gè)董事會、監(jiān)事會，但在實(shí)際運(yùn)行當(dāng)中，集團(tuán)公司的經(jīng)理辦公會就起到上市公司董事會作用;甚至有些上市公司根本就未召開過正式的獨(dú)立的董事會，只是由董事會秘書制作貫徹大股東(集團(tuán)公司)意圖的文件(包括公告文件)而已。這種先天性的缺陷，正是公司在上市后法人治理結(jié)構(gòu)和治理機(jī)制嚴(yán)重缺失的根本原因。

　　2、上市公司與大股東之間的違規(guī)關(guān)聯(lián)交易。上市公司在上市之前或上市之后，均與大股東(母公司)存在著千絲萬縷的關(guān)系。除了資本控制關(guān)系外，還有生產(chǎn)經(jīng)營等方面的關(guān)聯(lián)關(guān)系，甚至在組織機(jī)構(gòu)、人員、財(cái)務(wù)及產(chǎn)、供、銷等方面均未有完全分開，造成大量持續(xù)性的關(guān)聯(lián)交易 。關(guān)聯(lián)交易可造成上市公司大量流動資金被大股東(母公司)長期占用。另外，大股東(母公司)還令上市公司為其貸款提供擔(dān)保、抵押等，間接造成對上市公司資產(chǎn)的占用。上述不規(guī)范嚴(yán)重侵害上市公司利益的關(guān)聯(lián)交易，對上市公司的經(jīng)營造成巨大困難。

　　3、上市公司對募股資金的使用權(quán)問題。許多上市公司在發(fā)行成功后，由于申報(bào)、募股資金投資項(xiàng)目的不成熟或項(xiàng)目因政策或環(huán)境的改變而失去投資價(jià)值等諸多原因，而造成大量募股資金滯留，不能及時(shí)產(chǎn)生效益;迫于盈利壓力，便使處于該情形中的上市公司將部分募股資金或絕大部分募股資金委托其他投資機(jī)構(gòu)理財(cái)，用于證券等高風(fēng)險(xiǎn)投資，這方面的投資往往造成巨大損失，在上市公司生產(chǎn)經(jīng)營急需資金時(shí)，卻不能及時(shí)足額從證券市場上抽回該部分委托理財(cái)?shù)馁Y金。

　　4、管理層投資決策上的失誤。上市公司在上市后將大筆資金用于投資多種行業(yè)，有的甚至改變了原主營業(yè)務(wù)，最終因盲目擴(kuò)張或所投資的項(xiàng)目并不是本公司擅長的項(xiàng)目等諸多原因，造成投資失誤。

　　5、大股東占用資金問題?，F(xiàn)實(shí)中，許多上市公司的募股資金均存在或多或少被大股東占用情形。而在正常往來或非經(jīng)營過程中，還會發(fā)生貸款或其他資金被大股東占用現(xiàn)象。大股東的該等情形的占用金額有時(shí)甚至超過了上市公司的凈資產(chǎn)總額(如ST春都)，這也是造成大量上市公司連續(xù)虧損的主要原因之一。綜觀現(xiàn)時(shí)的證券市場上的“ST”類上市公司，其中被大股東長期占用巨額資金不歸還的占大比例。

　　從我國的實(shí)際出發(fā)，引發(fā)上市公司重組的直接動因是目標(biāo)公司的非常態(tài)情況，包括因目標(biāo)公司連續(xù)兩年虧損或是財(cái)務(wù)狀況等原因出現(xiàn)異常變動而被戴上“特別處理”的帽子(special treatment，簡稱“ST”)，或者雖尚未進(jìn)入ST范圍，但目標(biāo)公司的主業(yè)經(jīng)營出現(xiàn)巨大困難或因大股東長期占用目標(biāo)公司資產(chǎn)和資金不歸還等情形。從我國近幾年上市公司重組現(xiàn)狀看，ST類的上市公司成為重組目標(biāo)公司的主力，而且該類目標(biāo)公司絕大多數(shù)為國有性質(zhì)上市公司。在考慮重組目標(biāo)公司的主體適格問題時(shí)，還應(yīng)將有關(guān)政府的支持力度、對重組的決心和態(tài)度、對重組的安排計(jì)劃和將重組工作納入該級政府整體發(fā)展計(jì)劃及經(jīng)濟(jì)發(fā)展戰(zhàn)略布局的規(guī)劃等方面因素考慮在內(nèi)。

　　(二)債務(wù)重組的概念及方式

　　債務(wù)重組，是指債權(quán)人按照與債務(wù)人達(dá)成的協(xié)議或法院的裁決同意債務(wù)人修改債務(wù)條件的事項(xiàng)。其實(shí)質(zhì)是體現(xiàn)出最終的修改債務(wù)條件，而悠債務(wù)條件的方式或稱之債務(wù)重組的方式有：經(jīng)低于債務(wù)賬面價(jià)值的現(xiàn)金清償債務(wù)、經(jīng)非現(xiàn)金資產(chǎn)清償債務(wù)、債務(wù)轉(zhuǎn)為資本、修改其他債務(wù)條件等方式。