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　　關(guān)于重組法律問題

　　上市公司債務(wù)重組常用的方式

　　上市公司的債務(wù)重組，應(yīng)結(jié)合公司的具體實際以及人和債務(wù)本身的特點來進行。債務(wù)重組的目的首先承擔(dān)損失，然后盤活資產(chǎn)。而盤活資產(chǎn)也是債務(wù)重組的根本目的。債務(wù)重組無論是通過外部重組 還是通過內(nèi)部重組 ，均必須考慮對上市公司債務(wù)結(jié)構(gòu)和經(jīng)營結(jié)構(gòu)的調(diào)整，而且還要充分認識到上市公司債務(wù)重組往往是多種債務(wù)處置模式的綜合使用方能達到目的。

　　1、債務(wù)轉(zhuǎn)移

　　所謂債務(wù)轉(zhuǎn)移是指目標(biāo)公司將其對債權(quán)人的負債轉(zhuǎn)給第三人承擔(dān)的行為。相對于債權(quán)人來講，就是一種債務(wù)轉(zhuǎn)移。該第三方一般是目標(biāo)公司的關(guān)聯(lián)企業(yè)或是有意對目標(biāo)公司進行資產(chǎn)重組然后入主目標(biāo)公司的其他企業(yè)。對于目標(biāo)公司的債權(quán)人來說，對應(yīng)地是一種，一般由第三方出資購買債權(quán)，并由第三方承接對目標(biāo)公司的債權(quán)。當(dāng)然，作為購買債權(quán)的對價，第三方可以以現(xiàn)金、實物、有價證券或其他財產(chǎn)權(quán)利進行支付，甚至可以以其對外投資形成的股權(quán)或者對外債權(quán)與購買債權(quán)進行置換。如果第三方購買債權(quán)后，其自身對目標(biāo)公司的債權(quán)人享有到期債權(quán)，第三方可以向負債企業(yè)的債權(quán)人主張抵銷。根據(jù)我國合同法的有關(guān)債務(wù)轉(zhuǎn)移的規(guī)定，債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。而且，與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)與主債務(wù)應(yīng)一同轉(zhuǎn)讓，但該從債務(wù)專屬于原債務(wù)人自身的除外。債務(wù)人轉(zhuǎn)移債務(wù)后，新債務(wù)人可以主張原債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯。根據(jù)我國合同法的有關(guān)債權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。否則，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。而且，與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利與債權(quán)應(yīng)一同轉(zhuǎn)讓，但該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外。債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。另外，如果法律、行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)讓債權(quán)或者轉(zhuǎn)移債務(wù)應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。比如，外債的債權(quán)轉(zhuǎn)讓必須到外匯管理局辦理重新登記。又比如，根據(jù)對外貿(mào)經(jīng)濟合作部、財政部、中國人民銀行2001年10月26日發(fā)布的《金融資產(chǎn)管理公司吸收外資參與資產(chǎn)重組與處置的暫行規(guī)定》的規(guī)定，資產(chǎn)管理公司在處置銀行不良資產(chǎn)過程中可以向外商轉(zhuǎn)讓其擁有的非上市公司的債權(quán)，轉(zhuǎn)讓前須由有資格的資產(chǎn)評估機構(gòu)進行評估。

　　實踐中很多債務(wù)重組行動，都由債務(wù)轉(zhuǎn)移開始，并被經(jīng)常采用。比如鄭百文重組案中一項很重要的內(nèi)容就是：由三聯(lián)集團公司以3億元的價格向信達資產(chǎn)管理公司購買其對鄭百文的部分債權(quán)約15億元，并在購買后將該債權(quán)全部豁免。再如上市公司濟南輕騎的債務(wù)重組方案也是通過實施的債務(wù)轉(zhuǎn)移方式。我國的四大金融資產(chǎn)管理公司也經(jīng)常會將不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓，甚至為此舉行國際拍賣。很多外國投資者抓住時機，從購買中國的不良債權(quán)入手快速進入中國市場。

　　2、債務(wù)抵銷

　　所謂債務(wù)抵銷是指債權(quán)人與目標(biāo)公司就相互之間的債務(wù)，按對等數(shù)額使其相互消滅的行為。如果雙方的債務(wù)數(shù)額不相等，對尚未抵銷的剩余債務(wù)，債務(wù)人仍有清償?shù)牧x務(wù)。根據(jù)我國合同法的規(guī)定，當(dāng)事人互負到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對方。通知自到達對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限，是為法定抵銷。當(dāng)事人互負債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷，是為合意抵銷。抵銷有利于節(jié)省清償債務(wù)的費用，并保障債權(quán)的及時實現(xiàn)。在債務(wù)重組實踐中，債務(wù)抵銷經(jīng)常結(jié)合債權(quán)轉(zhuǎn)讓這種重組方式配套運用。比如，a公司為擬進行債務(wù)重組的目標(biāo)公司，b公司為其母公司，c公司對a公司享有1000萬到期債權(quán)，b公司對c公司又享有800萬到期債權(quán)。現(xiàn)進行如下操作：第一步，b公司將其對c公司的800萬到期債權(quán)等值轉(zhuǎn)讓給a公司。經(jīng)該項轉(zhuǎn)讓，a公司享有對c公司800萬的到期債權(quán)，b公司享有對a公司800萬的到期債權(quán)，b公司與c公司之間不存在債權(quán)債務(wù)。第二步，將c公司對a公司負有的800萬到期債務(wù)與a公司對c公司負有的1000萬到期債務(wù)中的相應(yīng)部分相互抵銷。通過債權(quán)轉(zhuǎn)讓和債務(wù)抵銷這兩種方式對a公司的重組， a公司對c公司的到期債務(wù)減少至200萬;至于a公司對c公司的800萬債務(wù)，由于b公司是a公司的母公司，可以得到減緩甚至延期。通過上述操作，減輕了a公司的負債負擔(dān)，達到了債務(wù)重組的目的。實際上，債權(quán)轉(zhuǎn)讓與債務(wù)抵銷結(jié)合運用的債務(wù)重組方法可以找到明確的法律根據(jù)。我國合同法第八十三條的規(guī)定，債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時，債務(wù)人對讓與人享有債權(quán)，并且債務(wù)人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷。

　　3、多重方式

　　實踐中，上市公司的債務(wù)重組往往會比較復(fù)雜，很難說直接通過某一種方式的運作達到債務(wù)重組的目的。為此，使用較多的還是通過多種方式的并用，如通過延長債務(wù)的償還期限、同時減少相應(yīng)的債務(wù)本金或債務(wù)利息、支付一定比例的現(xiàn)金同時轉(zhuǎn)移部分債務(wù)于第三人等等。根據(jù)不同的債務(wù)條件選擇不同的方式，以最大限度地追求債務(wù)重組的利益最大化。

　　上市公司的債務(wù)重組已經(jīng)越來越引起目前我國上市公司管理層的高度重視，其在上市公司的運營過程中發(fā)揮著重要的作用，選擇好恰當(dāng)?shù)膫鶆?wù)重組方式、運用好債務(wù)重組也成為在我國目前特殊時期對上市公司改造的有力手段。

　　債務(wù)重組的法律意義

　　(一)債務(wù)重組的法律屬性

　　前已述及，債務(wù)重組從本質(zhì)而言,　是一項法律活動,　其是旨在通過一定的方式改變債權(quán)人與目標(biāo)公司(債務(wù)人)之間原有債權(quán)債務(wù)合同關(guān)系的過程?！±?　以資產(chǎn)清償方式進行的重組,　是債權(quán)人與目標(biāo)公司變更債權(quán)、債務(wù)合同并依約履行的行為;　以債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)方式的重組,　將債權(quán)人與目標(biāo)公司之間的債權(quán)、債務(wù)合同關(guān)系轉(zhuǎn)變?yōu)楣蓹?quán)投資關(guān)系。

　　以修改債務(wù)條件方式進行的重組,　則是對債權(quán)人與目標(biāo)公司原有合同項下權(quán)利義務(wù)的變更。至于在法院主持下達成的重組協(xié)議及其履行過程,　其法律屬性更是毋庸置疑的。另一方面,　 債權(quán)人與目標(biāo)公司債務(wù)重組這一締約過程的核心是雙方間重新進行的債權(quán)、債務(wù)確認。而該確認本身就體現(xiàn)著新的法律關(guān)系的產(chǎn)生。

　　(二)債務(wù)重組的法律意義