隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，農(nóng)村外出打工人員大量增多，農(nóng)村離婚案件呈逐年上升趨勢。在國家農(nóng)業(yè)政策調(diào)整后，土地利益越來越受到重視。離婚案件中，涉及農(nóng)戶承包責(zé)任田的分割的請求越來越多，且情況復(fù)雜，難以處理，司法實踐中，各地法院對此也做法不一，有的處理，有的不處理，或有條件的處理。造成法律適用的不同一，影響法律實施的嚴(yán)肅性。至上訴、上訪增多，影響了社會的穩(wěn)定。為此有必要對離婚案件中涉及承包土地經(jīng)營權(quán)的分割問題作一初步探討。

　　一、離婚案件中涉及到的承包土地經(jīng)營權(quán)的分割問題，是否屬法院審理范圍

　　目前實務(wù)中有三種做法：

　　（一）政府處理說認(rèn)為，當(dāng)事人承包的土地是經(jīng)營權(quán)，所有權(quán)仍歸集體所有，不屬夫妻共同財產(chǎn)，土地經(jīng)營權(quán)證亦由地主政府核發(fā)，根據(jù)《農(nóng)村土地承包法》規(guī)定，雙方當(dāng)事人可以協(xié)商解決，也可請求村委會、鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府調(diào)解解決。2005年3月1日施行的《江蘇農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)保護(hù)條例》第34條規(guī)定，縣級人民政府依法組建農(nóng)村土地承包仲裁委員會。此類矛盾可由農(nóng)村土地承包仲裁機構(gòu)仲裁。所以對離婚案件中涉及的承包土地經(jīng)營權(quán)的分割法院不應(yīng)處理，轉(zhuǎn)由政府、村級組織處理為妥，。

　?。ǘ﹨f(xié)議支持說認(rèn)為，離婚案件當(dāng)事人對承包土地經(jīng)營權(quán)的爭議，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商或經(jīng)法院調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，可在離婚調(diào)解書或判決書上予以確認(rèn)，達(dá)不成協(xié)議的，不予處理。這樣做可減少法院審判中的涉農(nóng)矛盾，回避土地承包分割中的難題。

　　（三）法院審理說認(rèn)為，首先，我國《婚姻法》第39條第二款規(guī)定：“夫或妻在家庭土地承包經(jīng)營中享有的權(quán)益等，應(yīng)當(dāng)依法予以保護(hù)”。土地承包經(jīng)營權(quán)主體享有的權(quán)益，就是占有、使用、收益的權(quán)益，即為用益物權(quán)，在夫妻離婚時，這一用益物權(quán)是可分的，且依該規(guī)定，屬法院保護(hù)范圍，故應(yīng)由法院審理裁判。其次，《江蘇農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)保護(hù)條例》第17條規(guī)定，“因離婚產(chǎn)生的分戶，雙方當(dāng)事人的土地承包經(jīng)營權(quán)按離婚協(xié)議或人民法院判決處理”。由此亦可反證，離婚案中，涉及土地承包經(jīng)營權(quán)的分割由人民法院處理，再次，2001年5月中共中央、國務(wù)院辦公廳《關(guān)于切實維護(hù)農(nóng)村婦女土地承包權(quán)閃的通知》第五條中也明確規(guī)定有關(guān)人民政府和人民法院對侵害婦女土地承包權(quán)益的案件，應(yīng)當(dāng)依法及時受理。

　　綜上所述，人民法院在審理離婚案件中，應(yīng)對涉及到的承包土地經(jīng)營權(quán)的分割予以審理。

　　二、如何分割承包土地經(jīng)營權(quán)

　　我國農(nóng)村普遍實行的是以家庭聯(lián)產(chǎn)承包為主的責(zé)任制，承包方為本集體經(jīng)濟(jì)組織的農(nóng)戶。因各地發(fā)包的方式不同，當(dāng)事人承包土地時間與婚姻關(guān)系成立的時間的不一致，以及各地不同的鄉(xiāng)規(guī)民約，造成在離婚案件中對承包土地經(jīng)營權(quán)的分割難度加大，情況復(fù)雜。審判實務(wù)中，就以下情況的處理提出筆者意見，供同仁商榷。

　?。ㄒ唬╇x婚時，當(dāng)事人已經(jīng)實際耕種的土地，因發(fā)包方的原因而未簽訂農(nóng)業(yè)承包合同，亦未取得農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)證書，這種情況下，法院不能用司法權(quán)力確認(rèn)當(dāng)事人是否享有實際耕種的土地承包經(jīng)營權(quán)，對當(dāng)事人就實際耕種的土地要求分割處理的，不予支持。

　?。ǘ┯谐邪贤幕蛴型恋爻邪?jīng)營權(quán)證的，法院應(yīng)審理，但要強化調(diào)解。調(diào)解不成的，區(qū)別情況予以分割。

　　1、婚后以一方名義簽訂承包土地合同或發(fā)放經(jīng)營權(quán)證的，應(yīng)分兩種情況：

　?。?）夫妻雙方為本集體經(jīng)濟(jì)組織成員，均有承包主體資格的。解除婚姻關(guān)系時，應(yīng)當(dāng)按照共有物的分割之民法原理對承包土地經(jīng)營權(quán)進(jìn)行分割。如果承包土地在分割后無損于其經(jīng)濟(jì)價值，則可按承包戶各成員的份額進(jìn)行分割，同時考慮到離婚后老人贍養(yǎng)、子女撫養(yǎng)及當(dāng)事人雙方身體狀況，謀生能力等具體情況，合理進(jìn)行分割。有損其經(jīng)濟(jì)價值的，承包土地歸一方經(jīng)營，經(jīng)營一方可給予另一方相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補償。

　?。?）夫或妻是城鎮(zhèn)居民的，離婚時承包的土地經(jīng)營權(quán)歸另一方所有。

　　2、一方婚前取得承包土地經(jīng)營權(quán)，婚后另一方戶口遷入的。離婚時要求分割的，亦應(yīng)區(qū)別情況。

　?。?）承包土地所在地是按1995年9月國務(wù)院《關(guān)于穩(wěn)定和完善土地承包制的通知》中的“增人不增地、減人不減地”的辦法進(jìn)行土地承包責(zé)任田劃分的，不管離婚當(dāng)事人是否屬同一經(jīng)濟(jì)組織，則遷入的一方在離婚時要求分割另一方承包土地的，法院不予支持。因為《農(nóng)村土地承包法》第30條規(guī)定：“承包期內(nèi)，婦女結(jié)婚，在新居住地未取得承包地的，發(fā)包方不得收回其原承包地；婦女離婚或喪偶，仍在原居住地生活或不在原居住地生活但在新居住地未取得承包地的，發(fā)包方不得收回其原承包地?！比绻俜纸o遷入一方承包土地的份額，就會讓另一方減少土地面積，遷入一方增多承包土地，有失公平。且會影響農(nóng)村的穩(wěn)定。

　　（2）一方婚遷后，落戶所在村的村集體按“大穩(wěn)定、小調(diào)整”的方式用集體的預(yù)留地、開墾地、他人交回的承包地增補給該戶承包土地面積的，則遷入方在離婚時要求分割承包土地經(jīng)營權(quán)的，法院只對一方婚遷后此戶增補的承包地部分予以處理。原則上增補部分歸婚遷一方，但有該承包戶其他成員的份額的，要扣除。

　　3、一方婚前取得承包土地經(jīng)營權(quán)，婚后另一方戶口未遷入的，則其不是本集體經(jīng)濟(jì)組織成員，無承包主體資格，離婚時未遷入一方主張承包土地經(jīng)營權(quán)分割的不予支持。

　　江蘇省句容市人民法院·姜波