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　　「內(nèi)容提要」行政自由裁量權(quán)是現(xiàn)代行政權(quán)的核心，是真正和實質(zhì)性的行政權(quán)力，對它施加必要的控制是必需的。本文著重論述了：對行政自由裁量權(quán)的本質(zhì)、存在范圍兩面性的再認識；立法技術(shù)對自由裁量權(quán)濫用和腐化的預防和控制；司法對行政自由裁量權(quán)的控制；行政機關(guān)的內(nèi)部控制等。

　　「關(guān)鍵詞」控制、行政、自由裁量權(quán)

　　「正文」

　　自由裁量權(quán)是最不可捉摸的權(quán)力現(xiàn)象之一，在行政法的肥沃土壤中它以更加令人震驚的速度增長、裂變、組織和泛濫，影響和控制著更多自然的和人定的法律規(guī)則。如何對其施加有效而適度的控制，已經(jīng)是眾多前輩矚目的話語之一，筆者試圖對其中的若干問題略抒己見，以求教于方家。

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　　認識的加深無疑有助于堅決的行動，本文試圖從內(nèi)外兩方面闡述自由裁量權(quán)的存在，以尋求最佳的控制切入點。

　　1、本質(zhì)的認識：

　?。?）自由裁量權(quán)的涵義

　　A、什么是自由裁量權(quán)？

　　美國布萊克法律詞典解釋為：在特定情況下依照職權(quán)以適當和公正的方式做出行為的權(quán)力1；王名揚先生在《美國行政法》中的定義是：指行政機關(guān)對于做出何種決定有很大的自由，可以在各種可能采取的行動方針中進行選擇，根據(jù)行政機關(guān)的判斷采取某種行動，或不采取行動。行政機關(guān)自由選擇的范圍不限于決定的內(nèi)容，也可能是執(zhí)行任務的方法、時間、地點或側(cè)重面，包括不采取行動的決定在內(nèi)2；也有人認為：我國的行政自由裁量權(quán)應該是行政主體在法定的權(quán)限范圍內(nèi)就行為條件、行為程序，做出作為與否和做出何種行為方面作合理選擇的權(quán)力3.綜上，行政自由裁量權(quán)即行政主體在法定標準下依據(jù)其理性認識而行使選擇權(quán)的過程或權(quán)力。

　　B、自由裁量權(quán)的實質(zhì)

　　根據(jù)沈巋老師的說法，“法學著作中論及自由裁量權(quán)，其行使主體多指法官。只是行政國興起，行政部門更廣泛、更深入地執(zhí)行法律之時，行政上的自由裁量權(quán)才得以重視和研究”4，說明自由裁量權(quán)最早并不是在行政法中被人所關(guān)注，誠然，自由裁量是現(xiàn)實和研究中共同的法律問題，它“涉及法理學的基本問題，即‘法體’和‘法’與‘人’的關(guān)系問題”5，西周春秋有“議事以制”6，今日在憲法7、刑事法8、合同法9等等不同層次類別的文本與實踐中俯拾皆是；因此筆者認為，自由裁量雖然被賦予法律話語的外衣，其實質(zhì)并不局限于此，它來自人類的天性，源自其趨利避害的本能，作為一種共通的行為或意識而存在。比如我曾在某學校參加一個答辯，很多人在排隊，但組織答辯老師為我們規(guī)定答辯順序，首先是外地同學，其次是女同學，再其次是我們這些本地男同學，這里她很合適地行使了這種自由裁量權(quán)，因此大家都沒有異議，答辯在良好的秩序中進行。

　　C、選擇、標準與理性

　　自由裁量權(quán)由三個部分組成，即選擇、標準與理性。因為有相對模糊的法律標準存在，選擇權(quán)應運而生，選擇過程即是不同認識下理性予以體現(xiàn)的過程。選擇確乎是人類的天性之一，即“自由裁量權(quán)就是選擇權(quán)”10，因此自由裁量有基于自然法則的堅實基礎(chǔ)，合乎人的理性發(fā)展要求，這是它長期存在和發(fā)展的堅實基礎(chǔ)；同時，理性的人認識到人的理性的“不確定性”，用各種不同的方式來實現(xiàn)各自的理性，這可能導致自由裁量的失控；而人們永遠無法讓萬事遵循同一個標準，哪怕這個標準是如此的耳熟能詳，在有些人心里仍然有相對模糊不清的影子，從而在生發(fā)的模糊標準依賴個體的自由選取。這樣，自由裁量總是在這三者中生長、沖突和依附。

　?。?）自由裁量權(quán)的兩面性

　　正是因為不能容忍太多的模糊、不確定和自由泛濫，法律應運而生，而我們今天如此關(guān)注行政法領(lǐng)域中的自由裁量，是因為行政權(quán)力的擴張實在超過人們的想象而使其負面突現(xiàn)，但它的兩面性卻是不爭的事實。