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略論行政自由裁量權(quán)的控制(8)
www.thebestkeylogger.com 2010-07-26 10:55



  2.合理分工。

  對(duì)權(quán)力運(yùn)行進(jìn)行合理分工,對(duì)權(quán)力與利益進(jìn)行分離,可以有效阻止“部門權(quán)力利益化”和“利益法制化”,去除謀求部門利益不正當(dāng)動(dòng)機(jī)的“租因”。

  3.責(zé)任追究。

  “離開了責(zé)任行政的原則,合法性原則、合理性原則將失去存在的基礎(chǔ),也失支了判斷合法、合理的意義”,55通過對(duì)行政主體和行政人員雙方的責(zé)任追究,并形成既定的成文規(guī)則,促進(jìn)其更好用好權(quán)力。它的形式可以是首長負(fù)責(zé)制、公務(wù)員的執(zhí)法責(zé)任制等。

  4.備案制度。

  備案是對(duì)權(quán)力行使的歷史記錄,有利于行政機(jī)關(guān)的自我評(píng)價(jià)、激勵(lì)或鞭策,是公開行政資訊的開始。

  5.選拔與培訓(xùn)制度。

  對(duì)公務(wù)員的遴選和培訓(xùn)現(xiàn)在已有了良好的開端,圍繞資格條件、職業(yè)道德、職業(yè)角色、專門知識(shí)技術(shù)等的行政官養(yǎng)成制度是永遠(yuǎn)必需品。

  6.遵循“行政判例”的制度努力。

  雖然我國仍不存在“判例”的立法字句,但是為防止不一致的裁量,在一定范圍和程度內(nèi)統(tǒng)一行政裁決的方式和內(nèi)容,避免出現(xiàn)太多的時(shí)間和地區(qū)差異,行政機(jī)關(guān)通過自身搜集、總結(jié)、歸類、匯編,形成一定范圍的內(nèi)部規(guī)則,完善行政裁決的文書是值得鼓勵(lì)的。

  后記

  眼下“自由裁量”是非常熱門的論題,筆者在閱讀大量的資料和論文之后發(fā)現(xiàn)幾乎無處下筆,自認(rèn)不能望其項(xiàng)背,因?yàn)橄胝f的能說的都讓人給說盡了,剩下來能做的只有思考,但是默默思量之后卻陡然生出一種莫名的悲哀:在我輩執(zhí)著地引經(jīng)據(jù)典、滔滔宏論,設(shè)定對(duì)其進(jìn)行嚴(yán)格程序控制、導(dǎo)入合理審查等等的同時(shí),發(fā)現(xiàn)它仍在生活中肆意,在法律文本中滋長,在人腦中不斷生根發(fā)芽,從它誕生之日起,它何曾受到令人適意的控制?任憑法學(xué)家的匠心獨(dú)運(yùn),無奈追求自私的、個(gè)體的自由永遠(yuǎn)是人類的天性,在無數(shù)的選擇中,人們對(duì)自由總是比規(guī)則更加偏愛,在西方如此,在目前的中國亦然如此。

  我所理解的自由裁量一詞,本身應(yīng)無法律意義,它存在于人類社會(huì)的各種思想、意識(shí)、行為以及其表現(xiàn)形式之中,一方面是指“一種思維性質(zhì)(mental quality),一種審慎的、思慮周詳?shù)膽B(tài)度”56,另一方面是指行為本身,即在可能做出的行為之中選擇取舍的過程。雖然自由57裁量的運(yùn)作常常出于不同的考慮,但是我們不難發(fā)現(xiàn)其發(fā)根于人類趨利避害的本能,在規(guī)則與自由之中,自由總被充分運(yùn)用,直至規(guī)則危險(xiǎn)的邊緣。自由裁量的妙處,在于它自身令人愛恨交織。它鼓吹穩(wěn)定、形式而絕無例外的法治精神,人類社會(huì)的歷史演變雄辯地證明了這一正確性,而有了它合法外衣的庇佑,索羅斯也可以在眾目睽睽之下掀起金融風(fēng)暴而免受法律的拷問,行政機(jī)關(guān)也可以任意地在法律字句中恣意尋租而無所顧忌。選擇法律來治理人性的弱點(diǎn),同時(shí)由這些有著人性弱點(diǎn)的人們來執(zhí)行法律,這是否是一個(gè)永遠(yuǎn)無法闡釋的悖論?我們無從得知答案,然而現(xiàn)實(shí)必須面對(duì),能做的只能是在窮盡心智的過程中,盡可能多的治理它的腐化,以追尋那遙不可知的真理所在。

  1.轉(zhuǎn)引自毛光烈《試論行政合理性原則對(duì)行政自由裁量權(quán)的控制》,載《汕頭大學(xué)學(xué)報(bào):人文科學(xué)版》1999-01P15-24

  2.中國法制出版社1996年版,P545

  3.朱新力《行政法基本原理》,浙江大學(xué)出版社1995版,P258

  4 .沈巋《試論行政訴訟中的司法自由裁量權(quán)》。

  5 .轉(zhuǎn)引自2001年12月10日北大法律信息網(wǎng),武樹臣,《法律涵量、法官裁量與裁判自律》,北京第二中級(jí)人民法院

  6.《左傳。昭公六年》,轉(zhuǎn)引自上文,意為:選取合適的先例來裁判。

  7 .如憲法第十三條:“國家保護(hù)公民的合法的收入、儲(chǔ)蓄、房屋和其他合法財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)”,隨時(shí)代不同“合法”之涵義多次變更。
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