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　　一、案情

　　案例1：

　　被告人姜甲、姜乙均系山東省招遠(yuǎn)縣羅山公社姜家大隊(duì)農(nóng)民。被告人姜甲于1983年4月上旬，將他自己與李某（被害人，系羅山公社后花園大隊(duì)農(nóng)民，30 歲）準(zhǔn)備帶款一起外出搞的事告訴了被告人姜乙，并說(shuō)李有4000元現(xiàn)款。姜乙提出：“咱們把他打死，把錢弄下來(lái)分了吧。”姜甲表示同意，并提出把尸體埋掉。姜乙說(shuō)把尸體投入井內(nèi)。4月20日晚上，姜甲對(duì)姜乙說(shuō)，“姓李的明天早晨3點(diǎn)到我家來(lái)”，并讓姜乙回家準(zhǔn)備。姜乙即回家準(zhǔn)備了一根木棍。稍過(guò)一會(huì)，姜甲又去姜乙家查看情況，并商定在村東小橋處，先用鐵絲將李絆倒，然后用木棍打死。凌晨3點(diǎn)前，姜甲拿著木棍和鐵絲，姜乙拿著手燈，先后趕到村東小橋處守候。3時(shí)，李某騎自行車來(lái)到。姜乙見(jiàn)無(wú)法下手，便讓姜甲到姜乙家東院空屋內(nèi)等候，他負(fù)責(zé)把李騙去。約10分鐘后，姜乙拿著手燈在前，李某提皮箱在后，向姜乙家的東院走去。當(dāng)李剛走進(jìn)空屋門時(shí)，姜甲朝李的頭部猛擊兩棍，當(dāng)即將李打死，然后用雙手卡李的脖子。兩人仍恐李未死，一起用繩子把李吊在門框上。姜甲得財(cái)心切，急忙把皮箱提回家找錢。姜乙趁姜甲離開(kāi)后，從死者身上翻出現(xiàn)款100元（未告訴姜甲）。姜甲見(jiàn)皮箱內(nèi)無(wú)錢，即返回同姜乙一起在死者腳上穿的皮鞋內(nèi)翻出32塊銀元。次日凌晨3時(shí)許，兩人將尸體綁上石頭投入本村東北麥田井內(nèi)。一、法院以對(duì)兩被告人分別判處死刑和。

　　案例2：

　　被告人盧某，與被害人王某及其妻金某是熟人。1988年1月9日晚，盧在王家借宿，次日到×縣趕集，1月11日下午回王家。晚飯后，盧與被害人夫妻在堂屋火爐旁烤火、閑談。晚9時(shí)許，金某身體有病，先睡了。盧、王二人繼續(xù)烤。此時(shí)，被告人見(jiàn)火爐上方的屋梁上掛有豬肉，遂起殺人謀財(cái)之心。當(dāng)王提出睡覺(jué)，并低頭用火鉗掩火時(shí)，被告人趁機(jī)從火爐旁拿起一根木棒，迅即朝王的頭部打一棒，王呼喊“救命”，盧又朝王的頭部猛擊數(shù)棒，王當(dāng)即倒地身亡。接著被告人左手持煤油燈，右手持木棒朝金某的臥室走去，在門口與金相遇，盧謊稱王被火燙傷，金去拉王時(shí)，盧便用木棒朝金的頭部猛擊數(shù)棒，致金當(dāng)場(chǎng)死亡。被告人打死兩人后，劫取了死者家的豬肉等物品（價(jià)值200余元）后逃回家中。

　　案例3：

　　被告人張某、閻某、熊某、吳某，均為某鎮(zhèn)農(nóng)民。1986年9月，被告人張某以做生意為名，向鎮(zhèn)信用社會(huì)計(jì)晏某借公款6000元，后與徒弟閻某將6000元分掉，當(dāng)晏找張討要借款時(shí)，張即產(chǎn)生殺人之念，但由于張向晏借款時(shí)有人知道，因懼怕敗露，未敢下手?？蓮?、閻已揮霍了部分借款，無(wú)法如數(shù)歸還。于是，張某便又于同年11月初找到鎮(zhèn)經(jīng)管站出納員李某騙借公款5000元，湊足6000元后歸還了晏的借款。此后，李某便多次找張催還借款，促使張?jiān)倨饸⑷速噹ぶ?。同?1月23日晚，張?jiān)诩抑信c閻某密謀了殺害李某的計(jì)劃，商定由閻約被告人吳某一起作案，張則同妻子熊某出外躲避，達(dá)到既可除掉討債人免除債務(wù)，又可避免殺人嫌疑的目的。被告人閻某準(zhǔn)備了鐵錘等兇器。熊某為其提供了塑料繩一根，麻袋一條，隨后與丈夫離家躲避。同年11月27日晚6時(shí)許，當(dāng)李某再次到被告人張某家索款時(shí)，躲在張某屋內(nèi)的閻某、吳某趁其不備，持鐵錘朝其頭部猛擊一下，吳某上前用抹布堵李某的嘴，李拼命反抗，與吳某搏斗，閻某乘機(jī)用鐵錘又連擊李某頭部數(shù)下，致其當(dāng)場(chǎng)死亡。

　　二、問(wèn)題

　　故意殺人罪與搶劫罪的界限如何區(qū)分？

　　三、研討

　　搶劫罪，是以暴力、脅迫或者其他手段，強(qiáng)行劫取公私財(cái)物的行為。在司法實(shí)踐中，暴力方法是搶劫罪的主要方法之一。對(duì)于如何理解搶劫罪中的“暴力”的強(qiáng)度范圍，我國(guó)刑法學(xué)界有不同的見(jiàn)解。這從對(duì)搶劫罪中“致人死亡”的含義的分歧意見(jiàn)中可知。關(guān)于搶劫罪中的“致人死亡”，有人認(rèn)為只能是過(guò)失致人死亡；有人則認(rèn)為，“致人死亡”只能是過(guò)失或間接故意致人死亡；有人認(rèn)為“致人死亡”包括過(guò)失和故意致人死亡。筆者認(rèn)為，搶劫罪中的“致人死亡”的含義，與搶劫罪中的 “暴力”之內(nèi)涵密切相關(guān)。搶劫罪中的“暴力”，則指行為人對(duì)財(cái)物的所有人、占有人、管理人人身實(shí)行打擊強(qiáng)制，旨在排除被害人反抗的一切手段。有目的的故意殺人行為，當(dāng)然可以成為搶劫罪中的“暴力”，因而搶劫“致人死亡”理應(yīng)包括故意殺害行為在內(nèi)。在許多外國(guó)立法例中，由于對(duì)以故意殺人為手段的搶劫犯罪專門規(guī)定了“強(qiáng)盜殺人罪”之類的結(jié)合犯，而在搶劫罪的條文中又另規(guī)定有搶劫致人死亡的結(jié)果加重犯，所以這些立法例中的搶劫“致人死亡”，僅限于過(guò)失致人死亡，以故意殺人暴力手段搶劫致人死亡的，適用結(jié)合犯的法條即可。我國(guó)刑法沒(méi)有故意殺人罪與搶劫罪的結(jié)合犯，因而以故意殺人的暴力手段搶劫致人死亡的，只能與過(guò)失致人死亡統(tǒng)一包括在搶劫罪的嚴(yán)重情節(jié)“致人死亡”之中。這也正是搶劫“致人死亡”包括故意殺害被害人在內(nèi)的立法根據(jù)所在。

　　由搶劫罪中“暴力”包涵殺人行為在內(nèi)所決定，搶劫中故意殺人的，可能只構(gòu)成搶劫罪，而不另成立故意殺人罪。那么，如何區(qū)分故意殺人罪與搶劫罪，如何正確處理?yè)尳儇?cái)物而伴有殺人行為的案件呢？這是我國(guó)刑法理論和司法實(shí)踐爭(zhēng)論較大的問(wèn)題。下面結(jié)合上述案例對(duì)此作具體分析論述。

　　1?行為人在搶劫過(guò)程中，故意殺害被害人而劫取財(cái)物的，應(yīng)以搶劫罪一罪論處，不應(yīng)按故意殺人罪，也不應(yīng)以搶劫罪和故意殺人罪對(duì)行為人實(shí)行數(shù)罪并罰。根據(jù)司法實(shí)踐，搶劫過(guò)程中故意殺害被害人而劫取財(cái)物的案件，大致可以分為以下三種類型：

　　（1）行為人有預(yù)謀先殺人爾后當(dāng)場(chǎng)取財(cái)?shù)?。上述案?即屬這種情況。法院以搶劫罪一罪對(duì)二行為人定罪處刑是完全正確的，在這類案例中，故意殺人是搶劫罪中的方法行為，殺人是手段，劫財(cái)是目的，殺人行為完全為搶劫罪的構(gòu)成所包容，對(duì)故意殺人行為另行定罪是不科學(xué)的。如果說(shuō)先殺人后當(dāng)場(chǎng)取財(cái)?shù)男袨閼?yīng)定故意殺人罪和搶劫罪二罪，那么勢(shì)必得出這樣一個(gè)結(jié)論，先故意傷害再取財(cái)，也應(yīng)以故意傷害罪和搶劫罪二罪實(shí)行并罰，這顯然是不合理的。值得反思的是，從目前我國(guó)公布的司法判例來(lái)看，對(duì)于先殺人后當(dāng)場(chǎng)劫取財(cái)物的案件，認(rèn)定為故意殺人罪和搶劫罪二罪的居大多數(shù)，這一問(wèn)題有賴于理論的正確引導(dǎo)而得到改變。

　　需要指出，在理論上有人認(rèn)為，對(duì)于先殺人后當(dāng)場(chǎng)劫財(cái)行為的定性，應(yīng)視行為人最終是否劫得財(cái)物而異，即為搶劫而先殺死被害人或在場(chǎng)人，因遇到意外情況而未劫走財(cái)物的，以故意殺人罪定罪；以取得財(cái)物為目的，事先預(yù)謀，先實(shí)施殺人，后劫取財(cái)物，并且實(shí)際實(shí)施殺人后當(dāng)場(chǎng)劫取財(cái)物的行為，定故意殺人罪、搶劫罪二罪，實(shí)行數(shù)罪并罰。[1]筆者認(rèn)為，這種觀點(diǎn)值得商榷。首先，對(duì)于先殺人后當(dāng)場(chǎng)劫得財(cái)物的，不應(yīng)定故意殺人罪和搶劫罪實(shí)行數(shù)罪并罰，其理由如上所述，茲不復(fù)贅。其次，上述論者以行為人殺人后是否劫得財(cái)物為標(biāo)準(zhǔn)，而將先殺人爾后當(dāng)場(chǎng)劫取財(cái)物行為的定性作區(qū)別對(duì)待，是違背犯罪構(gòu)成理論的，混淆了犯罪完成的標(biāo)準(zhǔn)與犯罪構(gòu)成的標(biāo)準(zhǔn)。實(shí)際上，無(wú)論行為人殺人后是否劫得財(cái)物，只要行為人實(shí)施了殺人取財(cái)?shù)男袨?，都是搶劫罪。那么，?duì)于先殺人后取財(cái)而實(shí)際上未取得財(cái)物的行為定搶劫罪而不定故意殺人罪，是否會(huì)輕縱罪犯呢？筆者認(rèn)為，這種擔(dān)心是不必要的。刑法對(duì)搶劫罪規(guī)定的“致人死亡”的結(jié)果加重犯，并不以基本犯構(gòu)成既遂為前提，即使未劫得財(cái)物，只要有被害人死亡的結(jié)果發(fā)生，就可依法判處10年以上有期徒刑、或者死刑，這并不比故意殺人罪輕。這里有必要指出的一種情況是，行為人蓄謀先殺人后當(dāng)場(chǎng)取財(cái)?shù)?，如果?duì)被害人進(jìn)行殺害因意志以外原因而未致被害人死亡，也未造成重傷而搶劫的財(cái)物數(shù)額又未達(dá)到巨大標(biāo)準(zhǔn)，依刑法第 263條規(guī)定無(wú)法對(duì)行為人處10年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑的，如定搶劫罪而不定故意殺人罪，的確難以做到罪刑相適應(yīng)。筆者認(rèn)為，對(duì)這種情況可以按想象數(shù)罪，從一重罪即以故意殺人罪（未遂）對(duì)行為人定罪從重處罰，輕縱罪犯之弊端即可避免。

　　（2）事先雖未預(yù)謀，但在一定情況下突然起犯意，先實(shí)施殺人后當(dāng)場(chǎng)劫取財(cái)物的。這種類型在實(shí)質(zhì)上行為人仍是構(gòu)成搶劫罪一罪，不應(yīng)以故意殺人罪認(rèn)定，更不應(yīng)以故意殺人罪和搶劫罪數(shù)罪并罰。如在案例 2中，對(duì)被告人應(yīng)如何定性，有三種意見(jiàn)，第一種意見(jiàn)認(rèn)為，被告人盧某見(jiàn)財(cái)起意采用暴力手段獲取財(cái)物，打死兩名被害人是搶劫犯罪中實(shí)施的暴力，應(yīng)定搶劫罪。第二種意見(jiàn)認(rèn)為，被告人主觀上的目的是圖財(cái)殺人，客觀上實(shí)施了殺人的行為，應(yīng)定故意殺人罪。第三種意見(jiàn)則認(rèn)為，被告人為了圖財(cái)，先后實(shí)施了故意殺人和搶劫兩個(gè)故意行為，符合兩個(gè)犯罪構(gòu)成，應(yīng)以故意殺人罪和搶劫罪數(shù)罪并罰。持第二種意見(jiàn)者的具體理由是：該案是故意殺人罪中的圖財(cái)殺人。搶劫罪是以非法占有公私財(cái)物為目的，圖財(cái)殺人的目的是非法剝奪他人的生命，圖財(cái)僅是其犯罪的動(dòng)機(jī)。簡(jiǎn)言之，圖財(cái)殺人是直接將他人殺死，再取得財(cái)物。而搶劫致人死亡則是直接取得財(cái)物，在使用暴力手段時(shí)導(dǎo)致他人死亡。該案情況是，被告人盧某見(jiàn)金某家中有豬肉等物時(shí)，頓起殺人謀財(cái)之心，其主觀目的是為搶劫排除障礙，并為逃避懲罰而殺人滅口。在客觀行為上，被告人先將王某打死在地證實(shí)了盧某的目的是殺人滅口，至于其殺人滅口的行為發(fā)生在劫財(cái)之前或之后，都不影響故意殺人罪的成立。[2] 筆者認(rèn)為，對(duì)該案中被告人盧某應(yīng)認(rèn)定犯有搶劫罪一罪，以故意殺人罪或以故意殺人罪和搶劫罪二罪定性是不對(duì)的。主張應(yīng)定故意殺人罪的持第二種意見(jiàn)者指出，圖財(cái)殺人是直接將人殺死，再取得財(cái)物，其目的是非法剝奪他人的生命。這一點(diǎn)是完全正確的。但是，持該種意見(jiàn)者認(rèn)為“搶劫致人死亡”只能是“在使用暴力手段時(shí)”導(dǎo)致他人死亡，卻是很值得商榷的，這種說(shuō)法沒(méi)有正確地認(rèn)識(shí)到，故意殺害行為本身也是可以作為搶劫罪中的“暴力”致人死亡。本案中，實(shí)際上被告人盧某實(shí)施殺害王某夫婦的行為，只是其為劫取財(cái)物而使用的暴力手段行為，根本不具備“殺人滅口”的圖財(cái)殺人性質(zhì)，并非獨(dú)立的故意殺人罪。

　　（3）行為人在搶劫過(guò)程中因遭被害人反抗或其他原因，為排除阻力、制止抵抗而決意殺害被害人或放任被害人死亡爾后劫取財(cái)物。例如，甲工作單位在一家商場(chǎng)附近，他蓄謀搶劫現(xiàn)金已久，一日見(jiàn)商場(chǎng)營(yíng)業(yè)員乙去銀行解交鈔票，即起歹念，尾隨至僻靜處，突然搶先，手持匕首攔住張的去路，以暴力相威脅進(jìn)行搶劫。乙極力反抗，不予屈從。甲即朝其腿上戳了1刀，張某負(fù)痛爭(zhēng)奪匕首，甲為搶得現(xiàn)金，遂起殺害之心，用匕首連刺乙數(shù)刀致死，爾后將乙挎包中的2萬(wàn)元人民幣現(xiàn)金劫走逃離。此案中，甲搶劫伊始并無(wú)殺害被害人乙之意，如果當(dāng)其威脅張某要乙給予他現(xiàn)金時(shí)，乙屈從將現(xiàn)金交予他，他便不會(huì)用匕首殺害乙。甲是在搶劫過(guò)程中遭到張的反抗，而為了制止反抗實(shí)施了殺害行為，其目的是劫取財(cái)物。

　　2?行為人為謀取被害人的錢財(cái)而先將被害人殺死，行為人事后取得被害人財(cái)物，即圖財(cái)殺人。這種情況應(yīng)定為故意殺人罪。比如，為了爭(zhēng)奪遺產(chǎn)，殺害與自己同順序的法定繼承人的。圖財(cái)殺人與搶劫中殺人的區(qū)別在于：一是圖財(cái)殺人是為了事后取得被害人財(cái)物，而搶劫殺人是在殺人當(dāng)場(chǎng)取得財(cái)物；二是圖財(cái)殺人既可圖謀動(dòng)產(chǎn)，也可圖謀不動(dòng)產(chǎn)，而搶劫殺人一般只能侵犯動(dòng)產(chǎn)。在案例3中，被告人張某等共同殺害李某，屬典型的圖財(cái)殺人，應(yīng)構(gòu)成故意殺人罪，而不是搶劫罪。

　　3?行為人在搶得財(cái)物后，出于滅口、報(bào)復(fù)或者其他動(dòng)機(jī)將被害人殺死的，殺人行為與搶劫行為各自獨(dú)立為罪，對(duì)行為人應(yīng)以故意殺人罪和搶劫罪實(shí)行數(shù)罪并罰。在司法實(shí)踐中，還有一種情況就是，行為人殺人后起意占有死者生前財(cái)物的。這種情況應(yīng)對(duì)行為人以故意殺人罪和盜竊罪定性，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。當(dāng)然，這是就行為人殺人后占有一般財(cái)物而言。此外還有特殊情況，殺人后將他人的槍支取走，應(yīng)以故意殺人罪和盜竊槍支罪實(shí)行數(shù)罪并罰。

　　可見(jiàn)，故意殺人與搶劫罪的關(guān)系是比較復(fù)雜的，這種復(fù)雜性主要是由于搶劫罪本身的暴力手段包含殺人行為所造成，必須細(xì)加分析具體案情，才能得出正確的結(jié)論。

　　值得注意的是，2001年5月22日最高人民法院《關(guān)于搶劫過(guò)程中故意殺人案件如何定罪問(wèn)題的批復(fù)》已明確指出：“行為人為劫取財(cái)物而預(yù)謀故意殺人，或者在劫取財(cái)物過(guò)程中，為制服被害人反抗而故意殺人的，以搶劫罪定罪處罰。行為人實(shí)施搶劫后，為滅口而故意殺人的，以搶劫罪和故意殺人罪定罪，實(shí)行數(shù)罪并罰。”這為司法實(shí)踐區(qū)分故意殺人罪與搶劫罪的界限以及解決相關(guān)罪數(shù)問(wèn)題提供了明確的依據(jù)。

　?。ㄐぶ腥A）

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　　[1]參見(jiàn)廖福田編著：《刑法分則的理論與司法實(shí)踐》，法律出版社1993年版，第606-607頁(yè)。

　　[2]參見(jiàn)最高人民檢察院《刑事犯罪案例叢書(shū)》編委會(huì)編寫：《殺人罪》，中國(guó)檢察出版社1991年版，第139-140頁(yè)。 （來(lái)源：法律教育網(wǎng)）