目前,司法界有關(guān)中醫(yī)處方是否適用保護制度的爭論引人關(guān)注,現(xiàn)有個案的處理結(jié)果尚有許多差異。
請問:中醫(yī)藥處方宜用何種知識產(chǎn)權(quán)保護制度?某醫(yī)務(wù)工作人員提問。
根據(jù)現(xiàn)有司法個案的處理結(jié)果來看,有的主張適用著作權(quán)制度來保護中醫(yī)處方。我們認為,中醫(yī)處方的保護不可能適用著作權(quán)法,而應當適用技術(shù)秘密和技術(shù)信息保護制度,理由如下:
第一、中醫(yī)處方不受著作權(quán)法調(diào)整。著作權(quán)法的調(diào)整范圍主要是文學、藝術(shù)作品以及有限范圍內(nèi)的科學技術(shù)作品。醫(yī)生在開具處方時并不是在“創(chuàng)作”文學作品,雖然處方中包括一定的科學性和技術(shù)性,但其也不屬著作權(quán)法列明的科學技術(shù)作品。尤其是著作權(quán)法所設(shè)定的17種權(quán)利制度事實上均無法適用于處方。例如署名權(quán),醫(yī)生在處方落款處簽名時并不是在行使著作權(quán)法中的署名權(quán),而是對其診療活動和醫(yī)療方案予以確認和負責的體現(xiàn),故其更主要的是在履行義務(wù)。
第二、對中醫(yī)處方適用著作權(quán)法將會直接與專利法沖突。處方屬于一種對疾病的診斷和治療方法。某些醫(yī)務(wù)人員寄望于用著作權(quán)法保護自己的處方權(quán),其目的在于希望法律賦予自己對處方的專有使用權(quán)及專有許可權(quán)。但如果法律一旦賦予處方人以專有權(quán),則有類于授予了處方者以專利權(quán),此舉與專利法關(guān)于禁止對疾病的診斷和治理方法授予專利權(quán)的規(guī)定直接沖突。
第三、對處方知識產(chǎn)權(quán)的保護宜用技術(shù)秘密和技術(shù)信息保護制度。中醫(yī)是一門集醫(yī)學性、經(jīng)驗性和辯證性為一體的科學。處方集中地體現(xiàn)了一名中醫(yī)對疾病及中藥學的辨證認識能力,同藥同方在不同的人體醫(yī)藥辯證法思想的指導下可能產(chǎn)生完全不同的診療效果,中醫(yī)自古及今就有相互借鑒、辯證吸收的學理特性,許多處方已進入了中醫(yī)藥學的公有技術(shù)領(lǐng)域。凡是已被公開的處方信息已經(jīng)不可能再具有強制保護的可操作性,如果賦予醫(yī)生對處方的專有權(quán),則存在著過度保護的不當性。故只有用技術(shù)秘密和技術(shù)信息保護制度才可以既兼顧單一中醫(yī)技術(shù)人員的利益又不與醫(yī)學社會公共利益沖突。如果某醫(yī)務(wù)人員認為自己研制的處方具有獨創(chuàng)性或可保密性,則完全可以采取保密的保護性措施不將此技術(shù)成果公開,并依此行使相應的許可權(quán)及獲得報酬權(quán),如果他人采用不正當手段非法竊密或泄密的,則應當承擔相應的法律責任。

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