公司作為現(xiàn)代市場經(jīng)濟體制下占支配地位的組織形式，其重要的特性之一就是其獨立的法人人格。按照我國公司法的規(guī)定，公司是指依照公司法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司，有限責(zé)任公司和股份有限公司的股東均以其出資額度對公司和公司的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。公司依照法定程序設(shè)立并登記后，即被授予法人資格，公司須以獨立人格從事民事活動、承擔(dān)民事責(zé)任。公司的登記管理機關(guān)對公司的經(jīng)營行為負(fù)有監(jiān)督責(zé)任，它有權(quán)在公司出現(xiàn)違法行為時對公司進行行政處罰，直至取消其法人資格。我國公司法對公司登記被撤消、吊銷營業(yè)執(zhí)照等行政處罰規(guī)定內(nèi)容較多，也較為全面，但對公司被撤消或吊銷營業(yè)執(zhí)照后其民事責(zé)任的承擔(dān)方式，股東和債權(quán)人民事權(quán)益實現(xiàn)方式和途徑規(guī)定極為簡單，使公司法幾乎成為公司的行政管理法，而忽略了公司本身成立的目的就是為了實現(xiàn)一定的經(jīng)濟利益，即其本身的民事屬性。
公司的法人人格一旦消失，它就不能再以自己的名義承擔(dān)民事責(zé)任。那么，作為與公司正在進行經(jīng)濟往來的其他自然人、法人和其他組織，以及向公司投資的股東，應(yīng)當(dāng)向誰主張權(quán)利呢？或者，他們有沒有一種正常的、可行的法律途徑實現(xiàn)權(quán)利呢？公司法有沒有向他們提供這種法律救濟？
公司法第一百九十二條規(guī)定：“公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散，由有關(guān)主管機關(guān)組織股東、有關(guān)機關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組，進行清算。”此條規(guī)定應(yīng)被視為公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的民事責(zé)任承擔(dān)方式，但實際上該條款是不可執(zhí)行的。
首先，成立清算組的權(quán)利被賦予“有關(guān)主管機關(guān)”，而“有關(guān)主管機關(guān)”并不明確。按照公司的組成情況，有限責(zé)任公司的形式除部分為國有獨資公司外，大多數(shù)為投資主體多元化的自然人、法人和其他組織，而且隨著市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展和國有企業(yè)改制的深化，國有獨資公司越來越少；股份有限公司的股東構(gòu)成更加復(fù)雜。這些公司依照公司法登記注冊，并不要求必須有主管機關(guān)后才授予其法人人格。所以，當(dāng)公司沒有主管機關(guān)的，其因違法行為被吊銷營業(yè)執(zhí)照時，本應(yīng)由主管機關(guān)承擔(dān)的成立清算組的責(zé)任便無人承擔(dān)。公司從而處于一種無序狀態(tài)，債權(quán)人和股東都無法通過正常的法律程序獲得救濟。
其次，清算組的獨立地位得不到保證。清算組的重要職責(zé)在于通過對企業(yè)資產(chǎn)的清算來保護債權(quán)人和公司股東的利益，而由公司主管機關(guān)指定的清算組很難保證其為了自身利益的需要或迫于作出損害債權(quán)人和股東利益的行為。債權(quán)人和股東對清算組通過何種途徑進行監(jiān)督也未加規(guī)定，這實際上使公司的清算工作流于形式，無法實現(xiàn)立法目的。目前，僅成立清算組卻不進行清算工作的現(xiàn)象司空見慣，成為公司規(guī)避法律的手段之一，與我國公司法對成立清算組的規(guī)定過于簡單有密不可分的關(guān)系。
第三，清算的時間沒有具體規(guī)定，有可能導(dǎo)致清算時間過長，久拖無果的情形出現(xiàn)，公司資產(chǎn)可能會因為清算時間的無限延長而流失、貶值。由于公司股東的有限責(zé)任，當(dāng)公司資不抵債時，債權(quán)人的合法權(quán)益便因此而受損害，此外，股東的投資也不能實現(xiàn)最大程度的回收。
基于以上理由以及更多的實際需要，筆者認(rèn)為應(yīng)對企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后清算組的組成方式、活動辦法、清算期間、清算表決方式等加以更完整、切實可行的規(guī)范，主要內(nèi)容應(yīng)包括：
一、清算組的組成方式。首先，不管對公司的股東還是公司的債權(quán)人來說，二者的利益是對立的，股東渴望減少債務(wù)，增加自身股權(quán)的受償力度，而債權(quán)人則希望能使自身的權(quán)利獲得充分保護，應(yīng)在二者中尋找平衡點。
其次，二者之間存在共同利益，即最大限度地保護公司資產(chǎn)、最大限度地變現(xiàn)公司資產(chǎn)。在考慮到以上根本利益時，對清算組的基本要求是：能獨立于公司股東和債權(quán)人而保持中立；能忠實地履行義務(wù)并接受監(jiān)督；能迅速有效地開展各項清算工作。
筆者認(rèn)為，公司被強制清算可由債權(quán)人或股東向法院提起民事訴訟而開始。因為清算工作不是行政管理工作，對公司資產(chǎn)不進行清算直接侵害的對象是債權(quán)人和股東民事合法權(quán)益。公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照的事實，債權(quán)人和股東都能獲知，賦予他們保護自身利益的法律途徑是必要也是可行的。在過去債權(quán)人提起的民事訴訟中，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照時，其主管機關(guān)會被通知參加訴訟并被判令成立清算組清算債務(wù)。當(dāng)公司沒有主管機關(guān)時，清算組便無法成立。最高人民法院副院長李國光接受人民法院報采訪時說：有限責(zé)任公司的清算主體是其全體股東；股份有限公司的清算主體是其控股股東。實踐中，由控股股東進行清算的弊端是顯而易見的，因為控股本身不是一個法律概念，而是一個經(jīng)濟學(xué)概念，控股股東名下的股份不一定必須達到50%以上，在現(xiàn)代公司體制下，由于公司規(guī)模的不斷擴張，股東掌握的股份比例越來越小，控股權(quán)可能掌握在二個以上的股東中，也可能根本沒有控股股東，所以控股股東常常很難確定，法院只能在無充分證據(jù)的情形下一廂情愿地推定某個或數(shù)個自然人、法人或其他組織為控股股東，這造成司法上的不嚴(yán)肅和任意性，易形成司法專橫的印象。另外，這種作法也違反公司法第一百九十二條的規(guī)定。所以，筆者認(rèn)為根本之計在于修改公司法對清算組成立方式的規(guī)定。


確認(rèn)債權(quán)人和股東對公司強制清算的申請權(quán)可以避免一個現(xiàn)象，就是公司不會再因為被吊銷營業(yè)執(zhí)照后而長期處于主體資格喪失、卻不進行清算的情形，以及公司的實際管領(lǐng)人借雞生蛋、金蟬脫殼、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)、不履行保管義務(wù)等行為。在此需要強調(diào)的是，債權(quán)人和股東的此項權(quán)利必須是在公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照的行政處罰決定已生效后才被賦予，未生效前，權(quán)能不應(yīng)形成。
二、法院對強制清算申請進行審理的司法介入
有糾紛則需裁判。當(dāng)平等主體之間的糾紛已經(jīng)不可能通過協(xié)商和解時，司法機關(guān)的介入是十分必要的。做為權(quán)利受到侵害的債權(quán)人和股東，他們迫切需要通過一定的法律程序保護自身利益。但由于公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后主體資格便歸消滅，被訴對象不能確定而使債權(quán)人和股東無法以公司為被告行使訴權(quán)。這時應(yīng)當(dāng)建立一個特別程序使司法權(quán)力得以介入強制清算程序的啟動。該司法權(quán)力授權(quán)法院在收到債權(quán)人或股東的強制清算申請時能夠?qū)徖?，認(rèn)為公司的營業(yè)執(zhí)照確已被吊銷，則下達裁定，責(zé)令公司進入清算程序。我國公司法目前尚未建立此項制度，但國際上的通行做法均是如此。
借鑒國外的經(jīng)驗，我國法院在受理債權(quán)人和股東申請時考慮到公司營業(yè)熱照已被吊銷，民事主體資格歸于消滅且不可能重獲新生的事實，吊銷營業(yè)執(zhí)照即構(gòu)成啟動清算程序的必然要件。法院受理申請后，應(yīng)迅速成立清算組，通知全體股東和所有債權(quán)人申報權(quán)利，并組成債權(quán)人和股東會議、監(jiān)督清算工作的開展。
三、清算組的構(gòu)成
清算組接管公司后，對公司的資產(chǎn)應(yīng)享有極大的權(quán)利，為保證清算組的純潔、公正和高效，它應(yīng)包括以下幾個方面的內(nèi)容：
1、有相應(yīng)的專業(yè)技術(shù)水平足以對公司的資產(chǎn)、帳冊進行審計、評估；
2、有足夠的能力處理公司的法律事務(wù)，包括應(yīng)收債權(quán)的清收、債權(quán)債務(wù)的確認(rèn)等；
3、有足夠的自有資金保證在公司資產(chǎn)變現(xiàn)前墊付清算支出，并有能力賠償因違法行為或重大過失給債權(quán)人和股東造成的經(jīng)濟損失；
4、能以中立的地位獨立地開展清算工作，對于不管是來自大股東還是債權(quán)人，抑或是任何第三人的壓力，其均應(yīng)能抵抗壓力，按照法律規(guī)定的方法和程序完成清算任務(wù)。基于此，最好能建立一些專業(yè)性的清算公司，并規(guī)定清算公司應(yīng)具備的資金限額、人員構(gòu)成等。清算公司接受法院指定后，應(yīng)在一定期限內(nèi)向法院提交本公司派出的清算人員名單，為保證清算組不會作出有損債權(quán)人和股東利益的錯誤決定和行為，法院可要求股東會和債權(quán)人各推舉一名代表參加清算組，通過參與清算，達到債權(quán)人和股東會議對清算工作的動態(tài)監(jiān)督，實現(xiàn)清算目的和任務(wù)。
四、清算組的權(quán)力和義務(wù)
清算組接管公司的資產(chǎn)和資料后，應(yīng)以獨立名義從事民事活動，該民事活動不得是生產(chǎn)經(jīng)營行為。為保全企業(yè)資產(chǎn)價值常常需要一些必要的行為，如檢修設(shè)備、處理庫存等，須控制在一定范圍內(nèi)，因為清算組一般不得從事原公司的生產(chǎn)經(jīng)營行為。清算組必須在合乎法律規(guī)定的前提下利用公司資產(chǎn)，工人的切身利益應(yīng)是清算組從事必要限度經(jīng)營行為的根本原因。清算組有權(quán)對公司資產(chǎn)進行清點、保管，并應(yīng)享有一定限度的處分權(quán)，在確實必要時變賣部分資產(chǎn)，例如公司已生產(chǎn)的產(chǎn)品有使用期限、且使用期限即將屆滿，或同類產(chǎn)品的價格正在嚴(yán)重下跌、不及時處理將嚴(yán)重受損等等，清算組為債權(quán)人的利益應(yīng)能處分這部分財產(chǎn)。但清算組的權(quán)利也不能是無限制的，如任意壓價出售公司資產(chǎn)等，這會嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人和股東的利益。所以，除非特別緊急的需要，清算組不能對資產(chǎn)逕行處分，資產(chǎn)處分應(yīng)在評估的基礎(chǔ)上，將評估價格和變現(xiàn)方案提交債權(quán)人和股東大會表決通過，當(dāng)評估價格和變現(xiàn)方案未獲通過時，可以繼續(xù)討論形成新的方案，經(jīng)二次表決仍不能形成多數(shù)意見時，清算組應(yīng)申請法院裁決。清算組的清算工作可能會有許多障礙，如公司帳冊保管人拒不提交帳冊，或公司的股東拒不交出資產(chǎn)等情形，這均應(yīng)視為對法院生效裁決的拒不履行行為，應(yīng)按法律追究有關(guān)人員的責(zé)任，并強制排除障礙。清算組由清算公司或自然人組成，對清算公司和自然人的合理收入應(yīng)予保證，它不宜由各方通過協(xié)商確定，最佳方案是按公司總資產(chǎn)的一定比例確定。


清算組對公司債權(quán)人和股東的登記程序是非常重要的，這關(guān)系到每一個債權(quán)人和股東的切身利益，對清算組不予登記或登記的數(shù)額與債權(quán)人和股東申報的數(shù)額不符時，即視為形成糾紛，債權(quán)人和股東或清算組均有權(quán)將該糾紛提交法院裁決。清算組在清算過程中發(fā)現(xiàn)公司資不抵債的，應(yīng)當(dāng)向法院提交破產(chǎn)申請，并即時終結(jié)清算。清算組應(yīng)向債權(quán)人和股東會議提交清算報告，經(jīng)表決通過后予以執(zhí)行，并在最終清算完畢時向法院申請終結(jié)清算，法院經(jīng)審查后予以認(rèn)可，并宣告清算終結(jié)。清算組的清算工作應(yīng)被限定在一定期限內(nèi)完成，有特殊情形致使清算工作無法按期完成的，應(yīng)由債權(quán)人和股東會議討論決定展期。清算組應(yīng)對自己的清算工作負(fù)責(zé)，因過錯給債權(quán)人造成損失的，應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任。
五、公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后資產(chǎn)回收中的幾個問題
公司資產(chǎn)除有形部分外，有可能會以某種權(quán)利的形式存在，該權(quán)利行使則企業(yè)資產(chǎn)增加，以下情形中可能會產(chǎn)生財產(chǎn)權(quán)利。
1、公司經(jīng)營管理者因違法或越權(quán)行為而應(yīng)對公司承擔(dān)的賠償責(zé)任和股東違法獲取分紅而應(yīng)承擔(dān)的返還財產(chǎn)的責(zé)任。公司法第一百一十八條規(guī)定：董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任。第一百七十七條規(guī)定：股東會或者董事會違反規(guī)定在公司彌補虧損和提取法定公積金、法定公益金之前向股東分配利潤的，必須將違反規(guī)定分配的利潤退還給公司。對本公司享有決策權(quán)的董事行使追償權(quán)的難度是可想而知的，實踐中很少有董事會或董事會對自己的違法行為和重大決算失誤承擔(dān)賠償責(zé)任。該訴權(quán)的行使應(yīng)被賦予因此而遭受直接損失的另一方主體——其他股東或債權(quán)人，他們在得知以上情形發(fā)生后的一定期限內(nèi)，應(yīng)有權(quán)向董事會行使訴權(quán)。因為公司受損，會使公司對內(nèi)對外承擔(dān)民事責(zé)任的能力下降，對股東而言，不僅意味著當(dāng)年分紅減少這一財產(chǎn)利益的喪失，也可能意味著本身在公司享有財產(chǎn)權(quán)利數(shù)額的降低，甚至自己投資的公司倒閉。對債權(quán)人而言，當(dāng)公司資不抵債時，債權(quán)人就會蒙受財產(chǎn)損失。所以，當(dāng)公司進入清算程序時，每個股東和債權(quán)人都有權(quán)督促清算組行使追償權(quán)，清算組也應(yīng)盡力承擔(dān)這項責(zé)任。
2、公司的母公司或上級主管部門收取管理費或無償調(diào)撥資產(chǎn)所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。公司是以自己的全部財產(chǎn)對外承擔(dān)民事責(zé)任，其財產(chǎn)應(yīng)是完整不可非法轉(zhuǎn)移的，只有公司有能力并實際完全清償債務(wù)后，才有權(quán)將財產(chǎn)無償轉(zhuǎn)讓。上級主管部門、母公司可能會做為投資人收取管理費，如果管理費是在分紅的同時收取的，應(yīng)視為非法，得予追回；即使其未分得紅利，如果其收取管理費是在公司彌補虧損和提取法定公積金、法定公益金之前獲得的，也應(yīng)視為非法分配利潤，依照公司法第一百七十七條的規(guī)定，應(yīng)退還公司。
3、公司的出資人出資不實或抽逃注冊資金的行為應(yīng)使出資人因此而承擔(dān)財產(chǎn)上的連帶責(zé)任，即在出資人應(yīng)補足出資不實部分或抽逃注冊資金部分的資產(chǎn)，以使公司能夠承擔(dān)民事責(zé)任。
4、公司清算中“揭穿公司面紗”的情形。
所謂“揭穿公司面紗”是指為阻止公司獨立人格的濫用和保護公司債權(quán)人利益及社會公共利益，就具體的法律關(guān)系中的特定事實，否認(rèn)公司與其背后的股東各自獨立的人格及股東的有限責(zé)任，責(zé)令公司的股東對公司債權(quán)人和公共利益直接負(fù)責(zé)，以實現(xiàn)公平、正義目標(biāo)之要求而設(shè)置的一種法律措施。該制度起源于西方資本主義國家，其目的是對濫用法人人格的行為以約束，并對違反這一原則的主體給予民事責(zé)任上的處罰。利用公司人格規(guī)避法律或逃避合同義務(wù)，或是采取一些行為使公司成為空殼，這在我國目前較為常見。如兩個公司兩個牌子、一套人馬、一個法定代表人、銀行帳號也常一并使用，或集團公司對子公司之間，集團公司沒有資產(chǎn)，卻對外統(tǒng)一經(jīng)營，子公司有資產(chǎn)和獨立人格，但其不直接對外承擔(dān)責(zé)任，集團公司的帳戶設(shè)在子公司中；還有的將公司的一部分優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)剝離出去，注冊成立新公司，老公司依然年年注冊檢驗，而債權(quán)人卻因老公司已無資產(chǎn)可供執(zhí)行而使自身蒙損。濫用公司人格的手段很多，而且隨著社會的不斷發(fā)展，形式會越來越多。我國目前沒有“揭穿公司面紗制度”，使得這一侵犯債權(quán)人和社會公共利益的行為得不到追究，社會公平無法實現(xiàn)。因此，有必要建立“揭穿公司面紗制度”，規(guī)范公司的行為。在清算工作中，可能會發(fā)現(xiàn)濫用公司法人人格的現(xiàn)象，如被剝離的公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照，清算組發(fā)現(xiàn)有剝離公司資產(chǎn)行為的，應(yīng)申請法院追回公司資產(chǎn)，法院通知剝離出的公司限期償還等價債務(wù)，否則強制執(zhí)行。

作者：王 磊