仲裁委員會能否作為財產(chǎn)保全的決定機構(gòu)學界爭論頗大,焦點在于仲裁程序啟動前決定權(quán)究竟由法院行使還是由仲裁委員會行使。筆者認為,在仲裁前保全決定主體的資格上,法院與仲裁委員會都各有其利弊,但權(quán)衡價值取舍,法院決定保全舉措似乎更符合程序設(shè)計之初衷。
對法院在仲裁前保全決定權(quán)的批詰主要是法院對當事人提交的仲裁協(xié)議效力確定問題上,法院若不審查協(xié)議是否有效,進行的財產(chǎn)保全有可能因協(xié)議瑕疵,無法仲裁或仲裁無效而歸于無意義。而法院若審查協(xié)議效力,則又有可能步入耗費訴訟時間、過早介入仲裁、缺乏相關(guān)證據(jù)的怪圈。當事人申請財產(chǎn)保全,是希望仲裁程序順利進行,與確認仲裁協(xié)議有效的程序目的與規(guī)定完全不同,仲裁程序中對協(xié)議有效性的質(zhì)疑通常是一方當事人否認仲裁程序合法性的救濟,若僅因當事人申請仲裁財產(chǎn)保全而得出了協(xié)議無效的結(jié)果,不僅侵犯了當事人的權(quán)利,還違背了程序的基本精神。我國目前司法資源稀缺,訴訟爆炸現(xiàn)象嚴重,為減少訴訟負擔,使法院有能力應對一些復雜的程序,訴訟外糾紛解決方式仲裁程序運作的獨立性與完整性應予強調(diào)。另一方面,我國法律未規(guī)定臨時仲裁,實踐中也就不可能出現(xiàn)無相應仲裁機關(guān)處理的情形,既然仲裁庭在組建前無法進行保全程序,仲裁委員會的作用即應予重視。
雖然法院決定仲裁前財產(chǎn)保全有其不足之處,但這些問題并不足以導致法院決定權(quán)的喪失,在對協(xié)議的審查上,為提高訴訟效率和避免審查面臨的程序悖論,法院大可不必嚴格確認仲裁協(xié)議的有效性,只要當事人提交形式上表征有效之仲裁協(xié)議、證明有保全必要并提供相應擔保時,法院即可作出裁定,即使仲裁協(xié)議無效,因當事人可以通過另行補充達成有效協(xié)議重新仲裁或向法院起訴進行救濟,若保全理由存在,仍需要財產(chǎn)保全,當事人可以申請延長保全期限或變更仲裁保全名義為訴訟保全,而當事人若放棄爭議,可通過雙方和解確定是否由申請方賠償被保全方的損失,沒有達成和解協(xié)議則由法院裁決即可。至于無臨時仲裁,并不否認法院仲裁前財產(chǎn)保全的決定權(quán)。
反之,由仲裁委員會決定仲裁前財產(chǎn)保全則面臨著諸多的難題,較之法院更難克服。首先,從國際仲裁實踐來看,國外仲裁機構(gòu)仲裁規(guī)則與立法例均規(guī)定有權(quán)決定仲裁財產(chǎn)保全的機構(gòu)限于法院和仲裁庭,而仲裁前只能由法院決定財產(chǎn)保全。我國法律規(guī)定仲裁委員會有保全決定權(quán),既不符合國際發(fā)展趨勢,也容易使我國裁決無法得到他國的承認,影響我國仲裁發(fā)展前景。其次,我國仲裁委員會作為由人民政府組織有關(guān)部門和商會統(tǒng)一組建的社會團體法人,雖不具備行政色彩,但這種事務(wù)機構(gòu)不宜作出財產(chǎn)保全的仲裁中間裁決。再次,若仲裁前財產(chǎn)保全由仲裁委員會決定,那么涉及第三方的仲裁前財產(chǎn)保全的決定機構(gòu)無法合理解決。協(xié)議對仲裁庭授權(quán)的拘束下只能由法院決定涉及第三方的保全措施,仲裁程序啟動前,當事人無法完全明確其所保全的財產(chǎn)是否涉及第三方,若分別規(guī)定決定保全機關(guān),會給當事人提請保全設(shè)置障礙,阻礙保全程序的順利進行。

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