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    一、 概述

    《德國(guó)民法典》第932-936條規(guī)定了動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)的善意取得制度。根據(jù)該規(guī)定，善意受讓人可從非所有人處取得所有權(quán)。善意取得這一規(guī)定從表面上看是令人費(fèi)解的，因?yàn)樵缭诹_馬法時(shí)期就有一個(gè)法則：“任何人不得以大于其所有的權(quán)利轉(zhuǎn)讓于他人。”（nemoplusiurisadaliumtransferepotestquamipsehaberet）羅馬法的這一法則比善意取得規(guī)則更令人信服，因?yàn)槿藗円话銜?huì)認(rèn)為，一個(gè)人只有對(duì)屬于自己所有的物進(jìn)行處分才是合理、合法的。羅馬法的這一規(guī)則在德國(guó)土地法中很容易得到貫徹，因?yàn)榈聡?guó)的土地制度很詳盡，在一般情況下土地登記簿反映真實(shí)的權(quán)利狀況，通過(guò)土地登記簿人們很容易知道所有人是誰(shuí)。然而在動(dòng)產(chǎn)法中則不盡然，所有權(quán)人和直接占有人經(jīng)常不統(tǒng)一。出讓人占有某物，使人相信他就是該物的所有人，占有具有明確的所有權(quán)推定的效果（第1006條，以下凡涉及德國(guó)民法典條文時(shí)，均只標(biāo)明條文）。因此，一個(gè)以占有為基礎(chǔ)的、令受讓人信賴的權(quán)利表象構(gòu)成了保護(hù)善意取得的基礎(chǔ)。

    商品交易的安全要求人們相信這一權(quán)利表象———占有某動(dòng)產(chǎn)的人即為某動(dòng)產(chǎn)的所有人———否則，人們?cè)谌魏我淮钨?gòu)買行為中都要檢驗(yàn)，出讓人是否為該動(dòng)產(chǎn)的所有人，或者是否為由所有人授權(quán)處分的人，這將使物的交易相當(dāng)困難，且產(chǎn)生不必要的費(fèi)用。然而，并不是只要存在權(quán)利表象，外人基于信任從非所有人那里取得占有，即可取得所有權(quán)。只有在所有人根據(jù)自己的意愿將物交給他人占有，使外人對(duì)這一權(quán)利表象產(chǎn)生信任的情況下，才會(huì)使真正的所有人有可能承受不利后果。比如，在所有人將物交給他人占有、而該他人轉(zhuǎn)賣該物的情況下，所有人才承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。因此，第935條排除丟失物的善意取得，但為了維持必要的交易安全，對(duì)于丟失的金錢或有價(jià)證券可例外地適用善意取得。

    二、 善意取得的構(gòu)成要件

    （一）合意和交付的善意取得（第932條第1款第1句）

    如果出讓人是非所有人，采用第929條第1句的轉(zhuǎn)讓方式向受讓人交付了他人所有的物，那么，這個(gè)受讓人———如果是善意的———即可根據(jù)第932條的規(guī)定取得該物的所有權(quán)。所有符合第929條第1句的交付方式，均可作為占有轉(zhuǎn)讓的形式。此外，占有媒介人、占有輔助人或受指示人均可作為出讓人一方或受讓人一方參與交付。例如非所有人甲（占有媒介人）將一物出讓給乙，甲命令他的職員丙（占有輔助人）或者倉(cāng)庫(kù)保管員?。ㄊ苤甘救耍?，將物交給乙（或他的職員）。〔1〕

    在上例中，假如甲指示丁和買受人乙簽一個(gè)新的保管合同，如果丁照做了，那么，乙就成了所有人，因?yàn)榧缀鸵液灥暮贤挂胰〉昧碎g接占有。學(xué)者們認(rèn)為有疑問(wèn)的是，如果出讓人不是間接占有人，如果直接占有人根據(jù)出讓人的指示將物交付給受讓人，是否也能善意取得？德國(guó)司法實(shí)踐中就有這樣一個(gè)案例，〔2〕所有人甲向非所有人乙在所有權(quán)保留情況下出售了三臺(tái)機(jī)器，根據(jù)乙的指示，甲將機(jī)器直接交給了第三人丙。丙認(rèn)為乙為所有人。在此，乙既不是直接占有，也非間接占有。對(duì)于丙是否可善意取得，學(xué)者有爭(zhēng)議。

    聯(lián)邦高等法院的判例比較獨(dú)特：〔3〕甲以自己的名義將乙的西裝賣給了丙，丙向甲支付了價(jià)款。乙將西裝交給了丙，因?yàn)橐乙詾榧资且砸业拿x簽的買賣合同。德國(guó)聯(lián)邦高等法院否認(rèn)了根據(jù)民法典第929條第1句的所有權(quán)讓渡，因?yàn)楸暭诪槌鲎屓?。但承認(rèn)丙根據(jù)第932條取得所有權(quán)，因?yàn)楸赡軙?huì)認(rèn)為，乙是應(yīng)出讓人甲的指示交付的。所有人乙被作為非所有人甲的“指示人”。對(duì)此，魏特瑙爾（Weitnauer）提出了批評(píng)。