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    善意取得制度是物權(quán)法的一項(xiàng)重要制度，其設(shè)立的宗旨在于維護(hù)物權(quán)交易的動(dòng)態(tài)安全，并協(xié)調(diào)與平衡真實(shí)物權(quán)人與第三人之間的利益關(guān)系。我國的善意取得理論基本上是采用主觀善意的判斷標(biāo)準(zhǔn)，此種判斷標(biāo)準(zhǔn)在理論上和實(shí)踐中都具有較大缺陷。

    一、善意取得概念的界定——主觀善意與客觀善意

    羅馬法以來確立的善意取得制度與德國法上的善意取得制度在法律根據(jù)、法理基礎(chǔ)及基本規(guī)則的設(shè)置上均有很大不同。為期明確，本文首先對德國法上的善意取得的概念作一分析和界定。

    （一）  主觀善意主義

    善意取得制度乃物權(quán)法的基本制度之一。在我國的物權(quán)法著作中，一般將善意取得制度置于動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的得失喪變中作討論，并將善意取得僅限于動(dòng)產(chǎn)及其限制物權(quán)的取得。[[1]]善意取得，又稱即時(shí)取得，是指動(dòng)產(chǎn)占有人無權(quán)處分其占有的動(dòng)產(chǎn)，如果他將該動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給第三人而受讓人取得該動(dòng)產(chǎn)時(shí)出于善意，則受讓人將依法即時(shí)取得對該動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)或其他物權(quán)。[[2]]或者也可將善意取得概括為：即如果第三人對前手交易的瑕疵不知情或者不應(yīng)知情時(shí)，其對標(biāo)的物的取得即不受原權(quán)利人的追奪。[[3]]由此可以看出，善意取得制度具有三個(gè)基本特征：

    其一，善意取得制度僅適用于動(dòng)產(chǎn)物權(quán)，不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)不適用。

    其二，強(qiáng)調(diào)第三人的主觀善意，即對于第三人的取得是否予以保護(hù)是以第三人對于其前手交易瑕疵是否知情為標(biāo)準(zhǔn)，對其前手交易瑕疵不知情或不應(yīng)知情的，為善意第三人，其取得的物權(quán)受法律保護(hù)，不受原權(quán)利人的追奪。反之，對其前手交易瑕疵知情的，則為惡意第三人，不能取得該物權(quán)。

    其三，該善意取得制度與物權(quán)公示原則相脫離。因?yàn)槲餀?quán)為絕對權(quán)、支配權(quán)，具有對世性和排他性，故物權(quán)法建立了物權(quán)公示原則——不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)的登記原則與動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)的交付原則，要求在發(fā)生物權(quán)變動(dòng)時(shí)必須進(jìn)行公示，以便于以一種客觀化的方式保護(hù)第三人。但善意取得制度不要求當(dāng)事人意思的客觀化，只從主觀上認(rèn)定當(dāng)事人的意思，這就脫離了物權(quán)公示原則。[[4]]

    此一羅馬法系所采的善意取得制度，其判斷第三人是否取得物權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)是主觀性的，即依據(jù)第三人的心理狀態(tài)來判定。它把第三人對其前手合同瑕疵的已知或應(yīng)知與否來確定其是否善意的惟一根據(jù)，所以這種善意判斷，可以稱之為“主觀善意主義”。[[5]]

    （二）德國法上的客觀善意主義

    在德國物權(quán)法中，不論是動(dòng)產(chǎn)還是不動(dòng)產(chǎn)皆可發(fā)生善意取得。[[6]]我國臺(tái)灣地區(qū)的民法中也認(rèn)有不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的善意取得。[[7]]

    德國法上的不動(dòng)產(chǎn)善意取得制度見于德國民法典第892條和第893條，其中第892條第1款第1句規(guī)定：“對于因法律行為而取得對土地的權(quán)利或?qū)Υ朔N權(quán)利的權(quán)利的人，為其利益，土地薄冊的內(nèi)容視為正確，但對正確性的異議已經(jīng)登記，或不正確為取得人所知的，不在此限。”[[8]]依據(jù)該條德國法建立不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的善意取得制度，也稱“從無權(quán)利人處取得”。

    該制度的基本特點(diǎn)有二：

    其一，不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)善意取得制度建立的法理基礎(chǔ)是物權(quán)公示原則與登記的公信力，第三人信賴不動(dòng)產(chǎn)登記而取得的物權(quán)受法律保護(hù)。

    其二，這一制度的內(nèi)容是把權(quán)利取得人的信賴與某種客觀的事物聯(lián)系起來，這就是：可動(dòng)之物的客觀信賴標(biāo)準(zhǔn)是占有，而不動(dòng)產(chǎn)的客觀信賴標(biāo)準(zhǔn)是不動(dòng)產(chǎn)登記簿。 [[9]]也就是說，判定第三人是否受保護(hù)的法律標(biāo)準(zhǔn)是對土地登記簿的信賴，而這種主觀的信賴又是建立在作為客觀的登記的事實(shí)基礎(chǔ)之上。