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關(guān)于侵占罪的幾個(gè)問題(2)
www.thebestkeylogger.com 2010-07-15 10:18

  職務(wù)上的方便條件是指行為人職務(wù)、職責(zé)以外的原因,但與行為人職務(wù)有一定間接聯(lián)系形成的條件。例如,某甲是某運(yùn)輸公司的貨場(chǎng)調(diào)度員,他利用自己熟悉車輛貨位的方便條件,多次于夜晚潛入貨場(chǎng)內(nèi)盜貨運(yùn)物資。某甲的職責(zé)是調(diào)度員,他的職責(zé)范圍是調(diào)度車輛,他對(duì)車輛貨位熟悉,雖然與他的職務(wù)有一定的聯(lián)系,但這種聯(lián)系是間接的,僅是一種方便條件,不屬于職務(wù)上的便利。因此,利用職務(wù)上或工作上的便利是指職務(wù)上主管、經(jīng)管、持有的便利,所謂“主管”是指批準(zhǔn)、調(diào)撥、安排使用或以其他方式支配在自己主管的單位的公司財(cái)物的職權(quán),主要是指公司(企業(yè))領(lǐng)導(dǎo)層職權(quán);“經(jīng)管”是指具有保存管理具體公司(企業(yè))財(cái)物的職權(quán),例如會(huì)計(jì)、出納等都具有一定的管理公司(企業(yè))財(cái)產(chǎn)的職權(quán);“持有”是指行為人具有領(lǐng)取、支出等經(jīng)辦財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)事物的權(quán)限,例如單位的采購人員具有領(lǐng)取、支出、報(bào)銷業(yè)務(wù)經(jīng)費(fèi)[和出差時(shí)持有公司財(cái)物的便利。

  其次,行為人客觀上實(shí)施了侵占行為。侵占的實(shí)質(zhì)是將自己業(yè)已持有公司的公司(企業(yè))財(cái)物轉(zhuǎn)為己有,即行為人欲改變持有狀態(tài),變代表公司“持有”為個(gè)人非法“占有”,非法獲取公司(企業(yè))財(cái)物所有權(quán)。侵占手段多種多洋,無論是采取秘密竊取的方法或隱瞞真相虛構(gòu)事實(shí)的手段,行為人只要是利用職務(wù)或工作上的便利實(shí)施的,其實(shí)質(zhì)都是侵占。

  再則,根據(jù)《決定》侵占公司財(cái)物必須數(shù)額較大才能構(gòu)成。至于多少數(shù)額才其較大,《央定》沒有具體規(guī)定,根據(jù)侵占罪的社會(huì)危害程度,侵占罪的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)高于國家工作人員實(shí)施的貪污罪。1995年12月25日,最高人民法院制發(fā)的《關(guān)于辦理違反公司法受賄、侵占、挪用等刑事案件適用法律若干間題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱《解釋》)規(guī)定:商業(yè)受賄或侵占企業(yè)財(cái)產(chǎn)5OOO元至20000元為數(shù)額較大?!督忉尅凡⑹跈?quán)省、市、自治區(qū)高級(jí)人民法院可以根據(jù)本地實(shí)際情況在上述數(shù)額幅度內(nèi)確定本地區(qū)的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)。應(yīng)當(dāng)強(qiáng)調(diào),侵占案件中,數(shù)額是重要的,但又不是絕對(duì)的,侵占罪定罪情節(jié)遠(yuǎn)不止數(shù)額,應(yīng)當(dāng)將數(shù)額同案件其他情節(jié)綜合起來分析。

  (三)本罪的主體是特殊主體,是指公司的董事、監(jiān)事和職工。

  根據(jù)《決定》規(guī)定,侵占罪主體包括以下幾種人:一是有限責(zé)任公司、股份有限公司的董事、監(jiān)事和職工。這里所稱的職工,一般是指與企業(yè)訂有勞動(dòng)合同的職員和工人;二是有限責(zé)任公司、股份有限公司以外的企業(yè)職工,是泛指公司外的實(shí)行獨(dú)立核算的從事營(yíng)利性生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和服務(wù)活動(dòng)的經(jīng)濟(jì)組織,包括城鎮(zhèn)、鄉(xiāng)村集體所有的企業(yè)、私營(yíng)企業(yè)、中外合作企業(yè)、外資企業(yè)、外國公司在我國境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu),這里的職工是廣義的,既包括董事長(zhǎng)、經(jīng)理以及企業(yè)的其他管理人員,也包括除上述管理人員以外的企業(yè)職工;三是清算組成員。《公司法》第218條規(guī)定:“清算組成員利用職權(quán)徇私舞弊,謀取非法收入或侵占公司財(cái)產(chǎn)的,責(zé)令退還公司財(cái)產(chǎn),沒收違法所得,并可處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款,構(gòu)成犯罪的,依法追究。”《決定》對(duì)此沒有單獨(dú)規(guī)定罪名,故可視情況以侵占罪追究其刑事貴任。

  (四)本罪主觀方面是故意,行為人主觀上具有非法占有公司(企業(yè))財(cái)產(chǎn)的目的。

  侵占罪主觀方面只能由直接故意構(gòu)成,即行為人主觀上具有利用職上的便利非法占有公司財(cái)物的目的。在實(shí)踐中,有的財(cái)會(huì)、采購、保管人員由于對(duì)業(yè)務(wù)工作不熟悉,出現(xiàn)錯(cuò)帳錯(cuò)款的情況,有的由于過失,丟失票證,損失實(shí)物,以致造成摩存數(shù)字與帳面數(shù)字不符的情況,這些情況,行為人主觀上并沒有占有的故意,故不能構(gòu)成侵占罪。此外,近年來許多企業(yè)設(shè)有各種形式的“小金庫”、帳外有帳、“小金庫”的管理形式多種多祥,有些開支以“白條”相抵,甚至沒有任何憑證”、“小金庫”的款項(xiàng)缺失后,應(yīng)認(rèn)真分祈原因,是由于管理不嚴(yán)造成憑證缺失的,還是利用管理上的漏洞乘機(jī)侵占的,前者只是一種違反財(cái)經(jīng)紀(jì)律的行為,后者則可構(gòu)成侵占罪。行為人侵占的動(dòng)機(jī)是多種多祥的,有的是為了追求腐化墮落的生活享受,有的是家庭和親友生活發(fā)生了困難,有的則是為進(jìn)行其他非法活動(dòng),例如賭博、吸毒等,不同的動(dòng)機(jī)對(duì)定罪沒有影響,但能成為的一個(gè)酌定情節(jié)。

  三、侵占罪與貪污罪的界限

  處理侵占案件,很重要的界限就是劃清侵占罪與貪污罪的界限。侵占罪與貪污罪有許多相同之處,兩者都是侵犯財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的犯罪;主觀方面都拜有非法占有財(cái)物的目的,犯罪主體也有交叉;其作案手段亦大致相同。因此,在國外刑法中,有業(yè)務(wù)侵占罪的規(guī)定,卻很少有貪污罪的罪名。我國現(xiàn)行立法雖采取兩罪單立,但由于存在著交叉,有時(shí)似乎二個(gè)罪都可以定,選擇哪一個(gè)似無所適從。例如一中外合資的有限責(zé)任公司的中方人員利用職務(wù)之便侵占公司財(cái)物,由于他具有國家工作人員的身份,似乎既可以定貪污罪,又可以定侵占罪。引起這些矛盾的原因就在于刑法對(duì)同一社會(huì)關(guān)系多側(cè)面調(diào)整所致。貪污與侵占,其實(shí)質(zhì)都是侵占,但由于實(shí)施犯罪的主體不同,其社會(huì)危害性也有所不同。兩罪的區(qū)別主要表現(xiàn)兩個(gè)方面:一是罪客體上看,貪污罪侵害的客體是公共財(cái)產(chǎn)所有權(quán),其對(duì)象只能是公共財(cái)產(chǎn)。

  而侵占罪侵占的是公司、企業(yè)財(cái)產(chǎn)所有權(quán),其對(duì)象既可以是公共財(cái)產(chǎn),也包括私人財(cái)物。二是從犯罪主體上看,貪污罪主體原系國家工作人員、集體經(jīng)濟(jì)組織的工作人員或其他經(jīng)手、管理公共財(cái)物的人員。而侵占罪主體是公司的董事、監(jiān)事、職工以及其他企業(yè)事業(yè)單位的職工。由于公司的董、監(jiān)事或其他管理人員中也有國家工作人員,為解決交叉關(guān)系對(duì)法律適用的困惑、《決定》第12條規(guī)定,國家工作人員犯侵占罪,按貪污罪的規(guī)定處罰。由于貪污罪比侵占罪量刑幅度重,因而這一規(guī)定體現(xiàn)了對(duì)國家工作人員犯罪從嚴(yán)處罰的精神。何為國家工作人員,刑法上曾有不同的規(guī)定。刑法第83條規(guī)定,國家工作人員是指受國家機(jī)關(guān)、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托從事公務(wù)的人員。

  1982年3月8日全國人民代表大會(huì)《關(guān)于嚴(yán)懲嚴(yán)重破壞經(jīng)濟(jì)的罪犯的決定》規(guī)定,本決定所稱國家工作人員,包括在國家各級(jí)權(quán)力機(jī)關(guān)、各級(jí)行政機(jī)關(guān)、各級(jí)司法機(jī)關(guān)、軍隊(duì)、國營(yíng)企業(yè)、國家事業(yè)機(jī)構(gòu)中工作的人員。1993年11月最高人民撿察院關(guān)于辦理商業(yè)受賄、侵占、挪用公司資金案件的通知指出,國家工作人員是指國家機(jī)關(guān)工作人員(即在國家各級(jí)權(quán)力機(jī)關(guān)、各級(jí)行政機(jī)關(guān)、各級(jí)司法機(jī)關(guān)和軍隊(duì)工作的人員);在國家各類事業(yè)機(jī)構(gòu)中工作的人員,國有企業(yè)中的管理工作人員,公司企業(yè)中由政府主管部門任命或委派到參股、合營(yíng)公司,企業(yè)中行使管理職能的人員,國有企業(yè) 委派到參股、合營(yíng)公司、企業(yè)中行使管理職能的人,其他依法從事公務(wù)的人員。

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