[內(nèi)容摘要]在刑事訴訟中，如實作證是每一個知曉案情的公民的義務(wù)，世界上大多數(shù)國家和地區(qū)的法律同時又在一定的范圍內(nèi)賦予了免證特權(quán)，形成了各具特色的免證特權(quán)制度，這與我國的刑事證據(jù)制度形成了鮮明的對比。筆者試對免證特權(quán)制度略作分析，以求教同仁。
[關(guān)鍵詞] 作證義務(wù) 免證特權(quán) 立法借鑒
知道案件真實情況的人具有作證的義務(wù)，這是各國訴訟法通行的一條規(guī)則。我國《刑事訴訟法》第48條明確規(guī)定：“凡是知道案件情況的人，都有作證的義務(wù)。”但是，由于我國訴訟法律制度規(guī)定的不完善，以及其他一些原因，在我國，證人作證，尤其是出庭作證的情況并不理想，也因此針對公民拒證問題，近年來法學(xué)界進行了深入和全面的研究，提出了許多可行的措施。在這些研究中我們不難發(fā)現(xiàn)，解決這一問題最通常的觀點是強化證人作證的義務(wù)，對證人的拒證行為進行懲戒，試圖通過強化證人作證義務(wù)來使證人自覺履行作證的義務(wù)。不可否認，強化證人作證的義務(wù)，對證人拒證行為進行懲戒是世界各國通行的一種做法，筆者對此亦不否認，但是需要我們思考的一個問題就是：證人這種“出庭作證的義務(wù)”是不是絕對的呢？作為證人可不可以基于某種特殊的理由或原因而免于作證，并且勿需承擔相應(yīng)的責任呢？因為我們必須看到，強化證人作證的義務(wù)，并不意味著這種義務(wù)的“絕對化”，在某些特定情況下，實施證人免證制度可能更加有利于對社會整體利益的保護，更加有利于維護良好的社會秩序。因此，在強化證人作證義務(wù)的同時，關(guān)注和重視證人權(quán)益，加強與此相關(guān)聯(lián)的社會關(guān)系的保護，實現(xiàn)利益和價值選擇的均衡，才能夠真正實現(xiàn)訴訟法律的目的。
一、免證特權(quán)制度的概念
所謂免證特權(quán)在證據(jù)法上又被稱為拒絕作證權(quán)或保密特權(quán)，它是指在案件事實查證過程中具有證人資格的公民在法定的條件下享有的拒絕充當證人或拒絕回答某類問題的訴訟權(quán)利。這一項權(quán)利在審判實務(wù)中具有涉己和涉他兩方面的效力，即權(quán)利人自己有權(quán)拒絕作證，在一定條件下還有權(quán)阻止他人作證。它實際上是證人作證原則的一種例外，是當今絕大多數(shù)發(fā)達資本主義國家和地區(qū)的訴訟法律所規(guī)定證人的一項特殊權(quán)利。免證特權(quán)的性質(zhì)實際上是一種社會性的沖突規(guī)范，其意義和作用在于化解特定主體所持信息的保密性與其所負如實作證義務(wù)之間的矛盾，以保護較實現(xiàn)訴訟目的更有價值的特殊社會關(guān)系和利益。免證特權(quán)一般包括以下四種：
?。ㄒ唬┚芙^強迫自我歸罪特權(quán)。
該規(guī)則最早源于美國殖民地時期的“被告人說話”模式。在這一模式下，律師的介入以及辯方證人的作證都受到很大程度的限制。隨著殖民地與英帝國之間沖突的加劇，殖民地的人民開始要求享有由公正陪審團審判等普通法權(quán)利，而“不被強迫自證其罪的特權(quán)”就是在這種背景下被寫入美國獨立前各州的憲法或人權(quán)宣言的。拒絕強迫自證其罪主要是針對口頭陳述而言，其宗旨是為了防止這樣一種危險，即一個人所說的話可能被用作刑事起訴的證據(jù)。在這一意義上也可以將拒絕強迫自證其罪特權(quán)表述為沉默權(quán)、自由任意性規(guī)則。拒絕強迫自證其罪也包括實物證據(jù)，即不得強迫提供可能陷自己于犯罪的文件和物件。但美國的普通法認為，強制提取犯罪嫌疑人的血樣、指紋、照片、筆跡、聲紋等身體構(gòu)成方面的材料則不受該規(guī)則的限制。
?。ǘ?ldquo;親親相為隱”特權(quán)。
許多國家的法律都規(guī)定，如果與犯罪嫌疑人或被告人是親屬關(guān)系或者同居關(guān)系，則該證人享有免證特權(quán)。該種情況在我國古代的封建制法中稱為“親親相為隱”或“同居相為隱”。該原則為秦代以后歷代刑律所援用，只是在相隱范圍上有所變動。直至民國時期，該原則的精神和特征還在刑法、刑訴法、民訴法等法律中得到體現(xiàn)。該原則在西方法制中也加以確立。早在古羅馬時期，法律就對親屬相隱制度加以規(guī)定。在德國、法國、英國、美國等發(fā)達國家，現(xiàn)代刑事訴訟法律中都有親親相隱、親屬間可以拒絕作證的規(guī)定，而且執(zhí)行得非常嚴格，充分尊重證人的人權(quán)和道德情感，在這些國家，“親親相為隱”不再是一項義務(wù)，而是證人的一項基本人權(quán)。
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