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威建實業(yè)有限公司與武漢市城鄉(xiāng)建設(shè)開發(fā)公司中(4)
www.thebestkeylogger.com 2010-08-02 14:45

  (二)一審判決違反法定程序。1、一審判決內(nèi)容超出審理范圍。威建公司起訴并沒有要求解除合同,未提出支付利息的主張,但原審卻均對此作出判決。2、一審委托鑒定違法。本案中,被上訴人舉出的土方量計算圖、照片、限期改正公函都不是證明上訴人未完成三通一平的直接證據(jù)。但是,一審接受了被上訴人的申請,對8年前就完成的三通一平工程作所謂鑒定,其行為實質(zhì)上是為被上訴人的主張收集證據(jù),違反了民事訴訟“誰主張,誰舉證”的基本原則。另外,上訴人于1993年將該土地移交給東龍公司,該土地的地形地貌已發(fā)生了巨大變化,現(xiàn)在的物價水平也遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于8年之前,且該地塊上已由東龍公司開發(fā)建設(shè)了部分商品房及市政規(guī)劃道路,而鑒定機(jī)構(gòu)依照該土地現(xiàn)狀、現(xiàn)在的物價水平和全部200畝土地進(jìn)行鑒定,其鑒定結(jié)論必然是錯誤的。

  (三)一審違背法律基本原則。1、違反中外合作企業(yè)的清算程序。根據(jù)《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第二十三條的規(guī)定,中外合作企業(yè)在合同解除后,應(yīng)當(dāng)依照法定程序進(jìn)行清算,確定合作企業(yè)的財產(chǎn)歸屬,然后再向國家主管機(jī)關(guān)辦理相關(guān)手續(xù)。而一審法院卻直接判決“合同解除后,被上訴人應(yīng)到政府有關(guān)部門辦理相關(guān)手續(xù)。”2、在200畝土地上,東龍公司已經(jīng)開發(fā)了大片的商品房,至少在已建房的土地上已經(jīng)完成三通一平工程。即使一審判決上訴人返還三通一平工程款,也不應(yīng)判決上訴人全部返還200畝土地三通一平所需的500余萬元工程款,對已完成部分不應(yīng)再返還。3、被上訴人的訴訟請求之一為退還三通一平工程款1000萬元,一審只判令上訴人返還300余萬元,卻判決案件受理費(fèi)全部由上訴人承擔(dān),不合理。

  威建公司答辯稱:一審判決認(rèn)定事實清楚,適用法律正確。被答辯人至今仍不完成三通一平工程和足額提供200畝建設(shè)用地等,致使我方合法權(quán)益遭受嚴(yán)重?fù)p害。其行為不僅對我方構(gòu)成嚴(yán)重違約,同時導(dǎo)致雙方合作的宗旨和目的不能實現(xiàn)。據(jù)此,《合同書》第42條附設(shè)的解除合同的條件已經(jīng)成就,被答辯人喪失合同一切權(quán)利且應(yīng)當(dāng)退出合作企業(yè)。1、依《民法通則》第一百三十七條規(guī)定,訴訟時效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起計算。我方訴請為確認(rèn)之訴,而非給付之訴,故訴訟時效期間起算時間只能從我方催告期限屆滿時開始。2、被答辯人以我方已支付三通一平工程款來說明其已完成該項工程,在邏輯上是錯誤的。事實上,我方之所以提前支付,是希望使其盡快完成工程,絕不表明已實際完成了該項工程。被答辯人以我方未就三通一平工程提出異議來說明該項工程已完成也是不真實的。我方對被答辯人的違約行為曾再三要求其履行合同義務(wù),直至2001年6月28日向其發(fā)出《關(guān)于限期改正的公函》。在被答辯人拒不履行合同義務(wù)的情況下,合作企業(yè)為了避免損失的擴(kuò)大,自行墊資,完成了局部的“三通一平”,才使得部分房屋得以建成。3、被答辯人關(guān)于雙方合同并未約定完成三通一平工程的時間,故可隨時履行義務(wù)的說法不成立。無論是合同的內(nèi)容還是本案事實,三通一平工程的完工和足額提供建設(shè)用地都是有時間限制的。按合同約定,合作公司到1998年12月就應(yīng)實現(xiàn)在200畝建設(shè)用地上開發(fā)35萬平米的商品房,在這之前完成三通一平應(yīng)為明確的履約期限?;蛘咭馈逗贤ā返诹l規(guī)定處理。我方發(fā)函要求其履行義務(wù),給出的30天時間綽綽有余。另外,被答辯人關(guān)于所謂原判超出審理范圍的說法、違反中外合作企業(yè)的清算程序的說法及一審法院委托鑒定違法的說法均不能成立。故請求依法維持原判。

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