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　　秩序的實現(xiàn)需要控制，人類社會對秩序的需求，促使人們自發(fā)地創(chuàng)設(shè)相應(yīng)的社會解紛機制以化解和消除衍生自社會生活中的各種糾紛。與人類社會的進化歷程相聯(lián)系，社會解紛機制的發(fā)展也經(jīng)歷了由野蠻到文明、由簡單到復(fù)雜、由粗糙到精細的不斷完善的過程。在人類社會的早期，社會公共權(quán)力厥如，社會控制能力低下，個人間的糾紛往往是由雙方當事人以自決或和解的方式私自加以解決。從結(jié)構(gòu)上分析，作為一種社會解紛機制，自決與和解都呈現(xiàn)出一種“兩方組合”的結(jié)構(gòu)形態(tài)特征。整個解紛機制直接由糾紛的雙方當事人組合而成，糾紛的解決依賴于組合雙方的交互作用包括使用暴力和妥協(xié)讓步。然而，和解依賴于雙方的交涉、合意而往往難以達成，自決又容易演變?yōu)槿跞鈴娛车膼盒匝h(huán)，因此，隨著社會控制能力的提升，社會力量必然介入糾紛的解決過程以引導(dǎo)和促進糾紛的解決，從調(diào)解到仲裁，直至訴訟的出現(xiàn)，社會力量對糾紛解決過程的介入不斷深入和常態(tài)化，并最終實現(xiàn)了社會解紛機制由私力救濟向公力救濟過渡的歷史性嬗變。社會力量對糾紛解決過程的介入導(dǎo)致社會解紛機制發(fā)生結(jié)構(gòu)性變革，本由糾紛雙方當事人組合而成的“兩方組合”演化為由糾紛雙方和由社會力量扮演的第三方共同組合而成的“三方組合”。這種結(jié)構(gòu)分化為訴訟職能的分化、形成提供了空間條件。

　　訴訟自其產(chǎn)生以來便逐漸成為最常規(guī)也是最規(guī)范的社會解紛手段。訴訟是一種典型的“三方組合”，原、被告雙方在訴訟中對抗求證，而法官作為中立的第三方居于其間、踞于其上，被動聽證、消極裁判。區(qū)別于調(diào)解和仲裁等其他“三方組合”機制，訴訟具有兩個突出的特征：一是形式性。訴訟對糾紛的解決是圍繞查明事實真相而展開的，但這里所要查明的事實并不是“實質(zhì)真實”，而是“形式真實”，即證據(jù)所顯示的事實，查明真相的的手段也限于證明。訴訟查明真相的過程就是當事人提交證據(jù)與論證證據(jù)，法官評價證據(jù)和認定證據(jù)的過程；二是親歷性。由于訴訟的形式性特征，訴訟所查明的事實可能并非“實質(zhì)真實”，而是“形式真實”，因此判決的公正性或者說合法性，就不能完全建立在結(jié)果的正確之上，而是建立在判決過程的公正性上。其中重要的一點就是讓糾紛雙方當事人親身參與到判決的形成過程中來，在訴訟中給予當事人充分陳述己方意見的機會，從而促使當事人在判決結(jié)果不利于自己的情況下，也能較為理性地接受判決的結(jié)果，從而在心理和行動層面上徹底解決糾紛。這就是季衛(wèi)東先生所說的程序的“作繭自縛”效應(yīng)。 訴訟的這一功能要求訴訟具有親歷性，即糾紛的雙方當事人——原、被告雙方應(yīng)當親身參與訴訟的過程。在某些情況下，為了彰顯程序的這一功能，甚至強制當事人出庭參與訴訟。從訴訟的上述特征派生出了兩項重要的訴訟制度或原則：一是舉證制度。由于訴訟的形式化特征，證據(jù)成為訴訟解決糾紛的關(guān)鍵和核心，由此規(guī)定一定的證據(jù)提交和論證制度，就是非常必要的；二是直接原則。由于訴訟的親歷性，原、被告雙方應(yīng)當親自出庭參加訴訟，尤其是被告一方，由于可能成為判決的責任承擔者，其出庭的象征意義和實際效果均非常重要，從訴訟的歷史形態(tài)來看，很早就有強制被告出庭的作法，而“審判應(yīng)以被告人出庭為前提”的觀念也一直延續(xù)至今。但是，證據(jù)需要調(diào)查、收集，而被告人的情況也有待查明?？梢哉f，訴訟中的舉證和強制被告人出庭，這正是偵查職能產(chǎn)生的最原始動機。

　　但是，在人類社會早期，由于社會關(guān)系較為簡單，糾紛解決技術(shù)也不復(fù)雜，因此訴訟形態(tài)的結(jié)構(gòu)和功能較為單一，表現(xiàn)在：民、刑事訴訟基本不分，都適用同一訴訟形式——彈劾式訴訟模式，這是訴訟功能單一、泛化的表現(xiàn)。在早期的彈劾式訴訟模式下，“刑事訴訟與民事訴訟極為相近，受到追訴的人與其對手應(yīng)當處于平等地位，在不持偏見的裁判者面前，對問題進行爭論，而裁判員所紀錄的僅僅是爭議的結(jié)果。”[18]彈劾式訴訟結(jié)構(gòu)和功能的泛化使得刑事訴訟的進行帶有強烈的自力救濟的特征，一方面，訴訟的啟動完全由私人決定。在彈劾式訴訟模式中，“追訴經(jīng)‘提出控訴’而發(fā)動?？卦V人指控對方當事人犯罪，并向公共權(quán)力機關(guān)提出受理訴訟之請求。最初時期，控訴權(quán)唯一屬于受害人及其近親屬，訴訟與純私法性質(zhì)的爭議沒有很大的區(qū)別。”[19]另一方面，訴訟的進展完全由控訴人主導(dǎo)， “提出控訴（對控訴人）也包含著嚴重后果的危險，它將迫使（控訴人）采取追訴行動，并且迫使當事人承擔進行訴訟所引起的物質(zhì)上、法律上與金錢上的責任。”在彈劾式訴訟模式下，不僅舉證之責由控訴人負擔，連保證被告人到場的責任也是由控訴人承擔。例如在古羅馬訴訟中，原告不但負擔舉證責任，同時必須保證被告人到場。 “在法定訴訟中，訴訟的主動權(quán)在當事人而不在法官。法官完全處于被動地位，純系機械地按法律規(guī)定辦事，類似一個證人。有關(guān)傳喚和執(zhí)行等訴訟事務(wù)，仍由當事人自行辦理，可見自力救濟在當時仍占重要地位，新興的羅馬國家還沒有建立起以公力救濟為指導(dǎo)思想的完備的訴訟制度。”根據(jù)羅馬《十二銅表法》的規(guī)定，如果原告（actor）欲對被告（reus）起訴，應(yīng)親自向被告?zhèn)鲉??！妒~表法》規(guī)定，原告一般可于公共場所，用法定語言通知被告在訴訟日到法官前進行訴訟，被告應(yīng)即遵從原告的要求。如果被告拒絕，原告得請第三人作證，牽之同往。若被告企圖逃避，原告有權(quán)施以強力，扭之前去。但若被告因年老或有病不能行走的，原告應(yīng)備車馬，供其乘騎。由于傳喚的手續(xù)較為粗暴，故因被告的地位或原被告間的關(guān)系，判例規(guī)定，市民對長官、卑親屬對尊親屬、解放自由人對恩主以及祭祀在舉行祭典和男女在舉行婚禮時都禁止使用。[20]可見，在早期的彈劾式訴訟中，收集證據(jù)、強制被告人到庭等“偵查”活動都是由作為私人的控訴人來承擔的，帶有自力救濟的性質(zhì)。但是，在這個時期，很難說有獨立的偵查職能存在，因為訴訟結(jié)構(gòu)和功能的單一化或者說“泛化”，導(dǎo)致刑、民事訴訟不分，都采用的是私訴的形式，沒有獨立的偵查或控訴程序，所謂訴訟就是指審判程序，舉證和保證被告人到場，都是審判的前期準備，不具有獨立的意義，因此不存在獨立、完整的偵查職能。